Время работы Центра оперативного консультирования:

ежедневно с 9.00 до 19.00  

Центр оперативного консультирования 7 дней в неделю
+7 (495) 967-67-10

КалендарьДекабрь 2016

пн вт ср чт пт сб вс
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
31
  Налоги
  Отчеты
  Страховые взносы
  Акцизы
  Госпошлина
  Сведения
  Платежи

Документ дня

Постановление Правительства Москвы от 17.10.2012 N 564-ПП

(ред. от 22.11.2016)
«Об утверждении Административного регламента предоставления государственной услуги "Выдача разрешения на право организации розничного рынка" в городе Москве»

Перейти в архив

Новые темы в блоге
«Умные мелочи»

14.01.2016 07:05

…Продолжение – Здорово же у него там, дедушка, на Ямале! – засмеялась Снегурочка. – Надо и нам с тобой на...

07.01.2016 11:53

…Продолжение Пообещали Дед Мороз со Снегурочкой Белого старца навестить, поблагодарили его за щедрые...

Rambler's Top100

Лицензионный договор: учет11.02.2015

Сегодня практически каждая организация использует программы для ЭВМ. Офисное программное обеспечение (ПО) – Windows, Word, бухгалтерские программы, антивирусные программы, правовые системы и т.п. – является лицензионным.

Программы для ЭВМ являются результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана. Они относятся к объектам авторского права и охраняются как литературные. Обычно организации приобретают программы для ЭВМ, не получая исключительных прав на них, то есть согласно лицензионному договору, в соответствии с которым лицензиар (правообладатель) предоставляет лицензиату (организации-покупателю) право использования программы для ЭВМ в установленных договором пределах.

При приобретении программы важно внимательно ознакомиться с условиями лицензионного соглашения и выяснить, какие права на программу получает ее пользователь. От этого будет зависеть как бухгалтерский, так и налоговый учет приобретенной программы.

В том, как учитывать программу для ЭВМ, приобретенную или реализованную различными способами, мы разберемся с вами в этой статье.

В том числе мы рассмотрим порядок учета расходов на поддержку и обновление компьютерных программ, в каком порядке следует учитывать в расходах стоимость ПО для компьютера, какими документами следует подтверждать расходы на приобретение ПО в случае, когда заключение и исполнение сделки осуществляются через Интернет.

Приобретая программное обеспечение, компании нередко нуждаются в комплексе сопутствующих услуг. В частности, это разработка и модификация составляющих программного продукта, консультирование по вопросам эксплуатации, доставка и установка обновлений, а также устранение сбоев в работе программного обеспечения. Представим ситуацию:

Ситуация: Организация приобретает лицензию на использование программного продукта у правообладателя посредством сети Интернет. При этом договор на бумажном носителе, накладная или акт приема-передачи не оформляются. После оплаты счета приобретателю лицензии передается код для скачивания программы с его сайта. Лицензионное соглашение заключается сторонами в электронном виде путем принятия лицензиатом стандартных условий, изложенных на сайте правообладателя, в момент инсталляции программы. Программа используется организацией в производственной деятельности. Можно ли принять в расходы данные затраты на приобретение программного продукта?

В соответствии с подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, учитываются расходы, связанные с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем (по лицензионным соглашениям).

Расходы на приобретение неисключительных прав на использование программы для ЭВМ по лицензионному соглашению, заключенному через Интернет, могут быть учтены для целей налогообложения прибыли организаций при условии их соответствия критериям, установленным ст. 252 НК РФ, о чем говорится в письме Минфина России. См.:

Письмо Минфина России
от 28.09.2011 № 03-03-06/1/596

Где найти:
ИБ Финансист

Таким образом, их можно подтвердить документами на перечисление вознаграждения, предусмотренного лицензионным соглашением, распечаткой электронного письма, а также фактом предоставления соответствующего права использования программы. Обращаю ваше внимание, что документальным подтверждением оплаты работы, произведенной через Интернет, является выписка банка.

Анализируя вышеуказанную информацию, вы можете заинтересоваться следующей ситуацией.

Ситуация: Организация заключила лицензионное соглашение на приобретение неисключительных прав на использование компьютерных программ для ЭВМ на определенный срок. Как учитывать в целях налогообложения прибыли расходы на данное программное обеспечение?

Согласно п. 1 ст. 272 НК РФ расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно.

Расходы на приобретение программы для ЭВМ включаются в состав прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, при применении метода начисления в следующем порядке:

  • если по условиям договора на приобретение неисключительных прав установлен срок использования программ для ЭВМ, расходы, относящиеся к нескольким отчетным периодам, учитываются при исчислении налоговой базы равномерно в течение этих периодов;
  • если из условий договора на приобретение неисключительных прав нельзя определить срок использования программ для ЭВМ, то, по мнению Минфина, произведенные расходы распределяются с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов. При этом налогоплательщик в налоговом учете вправе самостоятельно определить период, в течение которого указанные расходы подлежат учету для целей налогообложения прибыли.

В своем письме Минфин России дает однозначный ответ по данной ситуации. См.:

Письмо Минфина России
от 31.08.2012 № 03-03-06/2/95

Где найти:
ИБ Финансист

По мнению Минфина России, если по условиям договора на приобретение неисключительных прав установлен срок использования программ для ЭВМ, расходы, относящиеся к нескольким отчетным периодам, учитываются при исчислении налоговой базы равномерно в течение этих периодов.

Однако имеются судебные решения, указывающие на иную позицию. См.:

Постановление ФАС Московского округа
от 28.12.2010 № КА-А40/15824-10
по делу № А40-168732/09-127-1389

Где найти:
ИБ Арбитражный суд Московского округа

Из данного постановления следует, что нормы гл. 25 НК РФ не предписывают равномерного признания расходов на приобретение программных продуктов в течение срока, на который предоставлено право неисключительного пользования ими. Данные затраты учитываются в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, единовременно в момент их возникновения в соответствии с подп. 3 п. 7 ст. 272 НК РФ.

Таким образом, возможен выбор как первого, так и второго методов принятия к учету расходов на программное обеспечение, однако при выборе второго варианта возможно возникновение претензий со стороны контролирующих органов. В любом случае, выбранный вариант необходимо закрепить в учетной политике для целей налогообложения.

Итак, после того, как мы разобрались с принятием в расходы в целях налогообложения по налогу на прибыль, приобретением  неисключительных прав на использование программного обеспечения на определенный срок, возникает не менее важный вопрос.

Вопрос: Как учитываются расходы на приобретение программы для ЭВМ, если срок, на который передаются права по простой (неисключительной) лицензии (неисключительные права), в ней не установлен?

Как правило, договор о передаче исключительных или неисключительных прав на программное обеспечение предусматривает срок, в течение которого организация  вправе использовать компьютерную программу.

Но на практике случается, что срок предполагаемого использования программы в договоре не определен.

Согласно п. 4 ст. 1235 ГК РФ в случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если Гражданским кодексом РФ не предусмотрено иное.

В соответствии с подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы, связанные с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем (по лицензионным и сублицензионным соглашениям). К указанным расходам также относятся расходы на приобретение неисключительных прав на программы для ЭВМ.

Между тем, согласно п. 3 ст. 257 НК РФ неисключительные права к нематериальным активам не относятся, а значит, расходы на их покупку не подлежат учету путем начисления амортизации.

Позиция контролирующих органов об учете расходов на приобретение неисключительных прав на программное обеспечение для ЭВМ, если срок использования программы в договоре (лицензии) не установлен, выражена во многих письмах. См.:

Письмо Минфина России
от 18.03.2014 № 03-03-06/1/11743

Где найти:
ИБ Финансист

Письмо Минфина России
от 18.03.2013 № 03-03-06/1/8161

Где найти:
ИБ Финансист

Письмо Минфина России
от 10.09.2012 № 03-03-06/1/476

Где найти:
ИБ Финансист

Исходя из положений писем, в налоговом учете понесенные затраты налогоплательщик распределяет с учетом принципа равномерности признания расходов. При этом налогоплательщик вправе самостоятельно определить период, в течение которого указанные расходы подлежат учету для целей налогообложения прибыли.

Однако арбитражные суды занимают иную позицию. См.:

Постановление ФАС Северо-Западного округа
от 09.08.2011 по делу № А56-52065/2010

Где найти:
ИБ Арбитражный суд Северо-Западного округа

Постановление ФАС Московского округа
от 01.09.2011 № КА-А40/9214-11 по делу № А40-5385/11-20-22

Где найти:
ИБ Арбитражный суд Московского округа

Исходя из положений, вышеуказанных постановлений, можно сделать следующий вывод: судьи полагают, что расходы на покупку программ для ЭВМ и их модификацию налогоплательщик вправе учитывать единовременно. Причем, к таким выводам они приходят в обоих случаях:

  1. если срок использования программного продукта определен в договоре;
  2. если в договоре не указан конкретный срок использования программного продукта.

Проанализировав вопросы об учете расходов на ОСНО, предлагаю вам, уважаемые коллеги, рассмотреть аналогичные ситуации на УСН.

Вопрос: Организация, применяющая УСН («доходы минус расходы»), приобрела две справочные правовые системы. Может ли организация признать в расходах стоимость поставки и обслуживания СПС?

И снова вернемся к норме налогового законодательства, если в качестве объекта налогообложения вами выбраны доходы, уменьшенные на величину расходов, то для определения налоговой базы полученную выручку согласно п. 2 ст. 346.18 НК РФ вы вправе уменьшить на произведенные затраты.

Заметим, что уменьшают налоговую базу исключительно те расходы, которые указаны в п. 1 ст. 346.16 НК РФ.

Чтобы учесть расходы, они должны соответствовать требованиям п. 1 ст. 252 НК РФ, т.е. быть:

  • обоснованными;
  • документально подтвержденными;
  • направленными на получение дохода.

Налогоплательщики УСН с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, вправе учитывать затраты, связанные с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем (по лицензионным соглашениям). К указанным расходам относятся также издержки на обновление программ для ЭВМ и баз данных. Это указано в подп. 19 п. 1 ст. 346.16 НК РФ.

Такие выводы изложены в письме Минфина России. См.:

Письмо Минфина России от 28.05.2012 № 03-11-06/2/70

Где найти:
ИБ Финансист

Как разъясняют чиновники финансового ведомства, расходы на информационные услуги справочной правовой системы, заключающиеся в обновлении информационной базы, при условии их соответствия критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ, могут быть учтены при исчислении налоговой базы по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

В соответствии с подп. 32 п. 1 ст. 346.16, п. 2 ст. 346.17 НК РФ периодические (текущие) платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности учитываются при расчете налога по УСН после их фактической оплаты.

Программы для электронных вычислительных машин и базы данных в силу подп. 2 и 3 п. 1 ст. 1225 ГК РФ являются результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью).

А может ли налогоплательщик УСН, перешедший с объекта налогообложения «доходы» на объект налогообложения «доходы, уменьшенные на расходы», учесть расходы на оплату права пользования программным обеспечением? Представим ситуацию:

Ситуация: Организация в прошлом налоговом периоде применяла УСН с объектом налогообложения «доходы». А с текущего налогового периода объектом налогообложения являются «доходы, уменьшенные на величину расходов».
В прошлом налоговом периоде по лицензионному договору было приобретено неисключительное право пользования программным обеспечением. Срок действия лицензии не ограничен.  Все права по лицензионному договору были переданы в прошлом налоговом периоде. В соответствии с условиями договора оплата производится в рассрочку. Имеет ли организация право учесть расходы на оплату права пользования программным обеспечением при исчислении налога, уплачиваемого в связи с применением УСН?

В соответствии с подп. 32 п. 1 ст. 346.16 НК РФ налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, при определении объекта налогообложения уменьшают полученные доходы на периодические (текущие) платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации.

Пунктом 4 ст. 346.17 НК РФ предусмотрено, что при переходе налогоплательщика с объекта налогообложения в виде доходов на объект налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, расходы, относящиеся к налоговым периодам, в которых применялся объект налогообложения в виде доходов, при исчислении налоговой базы не учитываются.

При этом следует иметь в виду, что на основании п. 2 ст. 346.17 НК РФ расходами налогоплательщика признаются затраты после их фактической оплаты. Позиция контролирующих органов предельно ясна. См.:

Письмо Минфина России от 24.05.2013 № 03-11-06/2/18966

Где найти:
ИБ Финансист

Так указанные расходы учитываются при УСН. Учесть расходы, произведенные по данному договору за прошлый налоговый период, когда налогоплательщик применял объект налогообложения «доходы», согласно п. 4 ст. 346.17 НК РФ нельзя. Но согласно п. 2 ст. 346.17 НК РФ платежи за приобретенные неисключительные права, уплачиваемые в соответствии с лицензионным договором после перехода на УСН с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, налогоплательщики могут учесть в составе расходов при определении объекта налогообложения в размере фактически уплаченных сумм.

Рассуждая об учете приобретения неисключительных прав на программы для ЭВМ, нельзя обойти стороной еще один вопрос:

Вопрос: Как же отражать в бухгалтерском учете приобретение неисключительных прав на программы для ЭВМ?

В бухгалтерском учете затраты на приобретение неисключительных прав на программы для ЭВМ учитываются в составе расходов по обычным видам деятельности.

Как правило, приобретенный программный продукт используется в деятельности организации в течение длительного (более одного месяца) периода времени.

Порядок бухгалтерского учета расходов на приобретение программы определяется условиями договора об оплате.

На практике возможны два варианта оплаты:

  • периодическими платежами (роялти) в течение всего срока использования программы;
  • разовым фиксированным платежом.

Если оплата производится периодическими платежами, то они согласно п. 39 ПБУ 14/2007 в полном объеме включаются организацией-пользователем в расходы отчетного периода.

Если платежи за программу производятся в виде фиксированного разового платежа, то они отражаются организацией-пользователем в составе прочих активов на счете 97 «Расходы будущих периодов» с последующим списанием на затраты в течение срока использования программы.

Такое  же мнение высказано специалистами КонсультантПлюс. См.:

Рекомендации по бухгалтерскому учету
экземпляров справочных правовых систем
семейства КонсультантПлюс

Где найти:
ИБ Версия Проф

Как указывают эксперты, существует два подхода к бухгалтерскому учету расходов по приобретению неисключительных прав.

  1. Организация в своей учетной политике при выборе способа ведения бухгалтерского учета вправе установить, что расходы на приобретение неисключительных прав будут сразу отражаться по дебету счетов учета затрат, например, счета 26 «Общехозяйственные расходы» в корреспонденции со счетами учета расчетов. Такое право закреплено в п. 7 Положения по бухгалтерскому учету «Учетная политика организации» ПБУ 1/2008, утвержденного приказом Минфина от 06.10.2008 № 106н.
  2. Расходы на приобретение неисключительных прав отражаются по дебету счета 97 «Расходы будущих периодов» в корреспонденции со счетами учета расчетов. В дальнейшем указанные расходы списываются с кредита счета 97 в дебет счетов учета затрат (26, 44) (см. Инструкцию по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденную приказом Минфина РФ от 31.10.2000 № 94н).

Как правило, организации планируют использовать программное обеспечение в течение длительного времени, зачастую неопределенного.

Пунктом 65 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина РФ от 29.07.1998 № 34н, установлено, что затраты, произведенные организацией в отчетном периоде, но относящиеся к следующим отчетным периодам, подлежат списанию в порядке, установленном для списания стоимости активов данного вида.

Организация вправе самостоятельно установить срок, в течение которого затраты на его приобретение будут учтены в составе текущих расходов.

Уважаемые читатели, мы с вами рассмотрели некоторые вопросы принятия в расходы приобретение неисключительных прав на использование компьютерных программ для ЭВМ.

Далее предлагаю поговорить об организациях-продавцах, которых может заинтересовать вполне резонный вопрос:

Вопрос: Как признавать доход, полученный за передачу права на использование программы, если договор действует в течение нескольких периодов, а оплата производится единовременно?

Пункт 2 ст. 271 НК РФ относительно производств с длительным (более одного налогового периода) технологическим циклом предусматривает, что если условиями заключенных договоров не предусмотрена поэтапная сдача работ (услуг), доход от реализации указанных работ (услуг) налогоплательщик распределяет самостоятельно в соответствии с принципом формирования расходов по указанным работам (услугам).

При этом в подп. 3 п. 4 ст. 271 НК РФ определено, что для внереализационных доходов в виде лицензионных платежей (включая роялти) за пользование объектами интеллектуальной собственности датой получения дохода признаются дата осуществления расчетов  в соответствии с условиями заключенных договоров, дата предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода.

Согласно позиции контролирующих органов, если лицензионное соглашение о передаче неисключительных прав на использование программы действует в течение нескольких периодов, но при этом за его приобретение уплачен разовый платеж, доход распределяется на весь срок действия договора.

Письмо Минфина России
от 25.07.2012 № 03-03-06/1/358

Где найти:
ИБ Финансист

Чиновники разъясняют, что в случаях, когда договор о передаче неисключительного права на использование программного обеспечения действует в течение нескольких налоговых периодов, но за использование программного обеспечения уплачивается разовый единовременный платеж, доход в виде такого платежа на основании п. 2 ст. 271 НК РФ равномерно распределяется на срок действия лицензионного договора.

Итак, разобравшись с тонкостями принятия в доходы единовременного платежа по договору, действующему в течение нескольких периодов, я предлагаю вам, уважаемые читатели, рассмотреть не менее важный вопрос о налогообложении НДС услуг по предоставлению неисключительного права на использование программы для ЭВМ на основании лицензионного договора.

Вопрос: Российская организация передает неисключительное право на использование программного обеспечения по лицензионному договору российской организации. Облагается ли НДС передача прав на использование программ для ЭВМ на основании лицензионного договора?

Согласно подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются операции по передаче исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

На основании ст. 158 ГК РФ сделки совершаются устно или в письменной форме.

Согласно п. 2 ст. 1235 ГК РФ предусмотрено, что лицензионный договор заключается в письменной форме, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом.

В соответствии со ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ. Позиция контролирующих органов по данному вопросу предельно ясна. См.:

Письмо Минфина России от 01.10.2014 № 03-07-11/49056

Где найти:
ИБ Финансист

Специалисты Минфина указывают на то, что услуги по предоставлению неисключительного права на использование программы для ЭВМ на основании лицензионного договора, заключенного в соответствии с положениями Гражданского кодекса, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Итак, разобравшись с налогообложением НДС передачи прав на использование программ для ЭВМ на основании лицензионного договора, я предлагаю вам, уважаемые читатели, разобраться в следующей очень интересной и важной ситуации.

Ситуация: Организация занимается розничной реализацией экземпляров программ для ЭВМ и баз данных в товарной упаковке. Освобождается ли такая реализация данной продукции от налогообложения НДС?

Согласно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению отступного и новации, а также передача имущественных прав.

Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), перечислены в ст. 149 Кодекса.

Так, в соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Таким образом, обязательным условием для применения данной льготы является наличие лицензионного договора, составленного в письменной форме. Такие выводы следуют из письма Минфина России. См.:

Письмо Минфина РФ от 19.02.2008 № 03-07-11/68

Где найти:
ИБ Финансист

Финансисты отмечают следующее: поскольку на момент приобретения экземпляров программ для ЭВМ или баз данных в товарной упаковке эти программы и базы не используются, то лицензионный договор путем заключения договора присоединения в этот момент еще не заключен. В связи с этим операции по передаче прав при реализации программ для ЭВМ или баз данных в товарной упаковке подлежат налогообложению НДС, если на момент реализации лицензионный договор в письменной форме не заключается.

Позиция финансового ведомства также подтверждается судебной практикой.

Отмечу, что суды при рассмотрении вопроса обложения НДС операций по реализации программного обеспечения обращают внимание не только на сам факт наличия или отсутствия лицензионного договора, но и на условия такого договора. См.:

Постановление ФАС Московского округа
от 01.09.2011 № КА-А40/9419-11
по делу № А40-140882/10-129-522

Где найти:
ИБ Арбитражный суд Московского округа

Проанализировав вышеуказанное постановление, можно сделать вывод, что если договор поставки программного обеспечения не содержит указаний на возможные способы использования программного обеспечения, то это свидетельствует об отсутствии обязательного условия лицензионного договора, предусмотренного п. 2 части 6 ст. 1235 ГК РФ. Это обстоятельство не позволяет квалифицировать договор в качестве лицензионного. Следовательно, стоимость компьютерных программ облагается НДС.

Кроме того, достаточно распространенной является ситуация, когда предметом договора выступают не права на использование компьютерной программы, а сам носитель информации. Уважаемые читатели, предлагаю вам рассмотреть ситуацию.

Ситуация: Организация осуществляет деятельность по реализации экземпляров справочных правовых систем (комплекты в товарной упаковке) на основании договоров купли-продажи. Освобождается ли указанная операция от налогообложения НДС?

Итак, мы уже с вами знакомы с подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, – согласно этой норме не подлежит налогообложению реализация программ для электронных вычислительных машин, базы данных, а также права на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Освобождение от налогообложения операций по реализации на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, указанной нормой НК РФ не предусмотрено. К такому же мнению пришли финансисты. См.:

Письмо Минфина РФ
от 29.12.2007 № 03-07-11/649

Где найти:
ИБ Финансист

Минфин поясняет, что реализация комплектов справочных правовых систем по договорам купли-продажи подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

Таким образом, мы с вами можем сделать вывод, что покупатель по договору купли-продажи вправе применить вычет по НДС со стоимости приобретенного софта на общих основаниях.

Между тем, можно задаться следующим вопросом.

Вопрос: Организация в рамках лицензионных договоров предоставляет своим контрагентам доступ к файлам для обновления программного обеспечения. Вправе ли она в этом случае, руководствуясь подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, не включать в облагаемую базу по НДС стоимость таких операций?

Согласно подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ от обложения НДС освобождены операции по отчуждению исключительных прав на программы для ЭВМ, а также передача прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Контролирующие органы утверждают, что работы по модификации программных продуктов под действие названной нормы не подпадают. Такое мнение изложено в письме Минфина. См.:

Письмо Минфина РФ
от 03.02.2009 № 03-07-07/04

Где найти:
ИБ Финансист

Чиновники считают, что в отношении работ по разработке программ ЭВМ, производимых на основании договора подряда, норма, предусмотренная подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, не применяется. Под действие названной нормы подпадают лишь операции по отчуждению исключительных прав на программы для ЭВМ, а также операции по передаче прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании соответственно договора об отчуждении исключительного права и лицензионного договора, заключенных согласно нормам ГК РФ.

Суды в свою очередь считают, что оказание услуг, а соответственно, возникновение объекта обложения НДС имеют место только в том случае, если предметом сделки является создание программ для ЭВМ по определенному заданию, то есть создание результата интеллектуальной деятельности под индивидуальные требования заказчика. Если передаваемый объект создавался без учета требований заказчика, то организация фактически предоставляет только результаты интеллектуальной деятельности, что соответствует правовой природе лицензионного договора. См.:

Постановление
ФАС Московского округа от 11.06.2013
по делу № А40-130312/12-140-876

Где найти:
ИБ Арбитражный суд Московского округа

Постановление ФАС Московского округа
от 05.07.2011 № КА-А40/6631-11
по делу № А40-121512/10-116-485

Где найти:
ИБ Арбитражный суд Московского округа

Судами сделан следующий вывод: обновление программного обеспечения – это модификация исходной программы, появляющаяся в результате исправления ошибок и актуализации исходного программного продукта, которая может содержать новые решения, реализацию новых требований и новые функции, создает новый объект авторского права, но не создает принципиально нового программного продукта и не меняет первоначального назначения программы. Поэтому обновленная, модифицированная, измененная программа для ЭВМ может рассматриваться как производное произведение, имеющее самостоятельную правовую охрану, даже если она является результатом технической переработки. Таким образом, на спорную программу распространяются положения ГК РФ и, соответственно, подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Если вы планируете осуществлять деятельность по розничной торговле программным обеспечением для ЭВМ, базами данных или иным программным обеспечением, а также осуществлять установку и обслуживание данного программного обеспечения, то можете заинтересоваться следующей ситуацией.

Ситуация: Индивидуальный предприниматель или организация осуществляет деятельность по розничной торговле программным обеспечением для ЭВМ, а также осуществляет установку и обслуживание программного обеспечения. Вправе ли предприниматель или организация перевести на уплату ЕНВД указанную деятельность?

Согласно ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении, в частности, оказания бытовых услуг, их групп, подгрупп, видов и (или) отдельных бытовых услуг, классифицируемых в соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению ОК 002-93 (ОКУН). Под бытовыми услугами в соответствии со  ст. 346.27 НК РФ понимаются платные услуги, оказываемые физическим лицам, преимущественно предусмотренные ОКУН по коду 010000 «Бытовые услуги».

Согласно ст. 38 НК РФ товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. При этом под имуществом понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ.

В своем письме Минфин России дает однозначный ответ по данной ситуации. См.:

Письмо Минфина РФ от 26.02.2009 № 03-11-09/72

Где найти:
ИБ Финансист

По мнению Минфина, тиражированные лицензионные экземпляры программы для ЭВМ в электронном виде для целей налогообложения являются товаром, и их розничная реализация через торговую сеть с передачей неисключительных прав от продавца к покупателю может быть отнесена к розничной торговле.

А вот услуги по установке программного обеспечения указаны в разд. 804000 «Услуги по работе на вычислительной технике и связанное с этим обслуживание» ОКУН не относятся к бытовым услугам, т.е. деятельность по установке и обслуживанию программного обеспечения не подлежит переводу на систему налогообложения в виде ЕНВД и должна облагаться налогами в соответствии с иными режимами налогообложения.

Однако существуют судебные решения, излагающие иную точку зрения. Судом рассмотрено следующее:  налоговая инспекция, а также суды первой и апелляционной инстанций отказали налогоплательщику в праве применения ЕНВД на том основании, что он не только осуществлял розничную торговлю бухгалтерской программой, но также оказывал услуги по ее установке и гарантийному обслуживанию. См.:

Постановление ФАС Поволжского округа
от 24.03.2009 по делу № А65-12335/2008

Где найти:
ИБ Арбитражный суд Поволжского округа

По мнению судей кассационной инстанции, необходимо учитывать, что при осуществлении предпринимательской деятельности по торговле товарами согласно действующему законодательству на продавца возлагается обязанность по предоставлению покупателю товара надлежащего качества (либо в соответствии с условиями договора, либо исходя из целей, для которых товар такого рода обычно используется) и, следовательно, поскольку товаром является программное обеспечение, записанное на материальный носитель, качество такого товара можно установить только путем его демонстрации покупателю.

Поэтому предыдущие судебные решения были отменены, и дело направлено на новое рассмотрение.

Итак, уважаемые читатели, в данном материале мы с вами рассмотрели наиболее часто задаваемые вопросы в примерах и ситуациях по учету доходов и расходов, связанных с реализацией или приобретением программного обеспечения.

Искренне надеюсь, что данная статья будет вам полезна, и у вас не возникнет вопросов по учету программного обеспечения.

 

Полная версия журнала «Оперативно и достоверно» доступна только Клиентам компании «ЭЛКОД» – сопровождаемым пользователям КонсультантПлюс, зарегистрированным в Личном кабине на нашем сайте или из программы ПРОЭЛКОД.