Время работы Центра оперативного консультирования:

ежедневно с 9.00 до 19.00  

Центр оперативного консультирования 7 дней в неделю
+7 (495) 967-67-10

КалендарьДекабрь 2016

пн вт ср чт пт сб вс
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
31
  Налоги
  Отчеты
  Страховые взносы
  Акцизы
  Госпошлина
  Сведения
  Платежи

Документ дня

Закон г. Москвы от 23.11.2016 N 40

«О внесении изменений в статью 4.1 Закона города Москвы от 19 декабря 2007 года N 48 "О землепользовании в городе Москве»

Перейти в архив

Новые темы в блоге
«Умные мелочи»

14.01.2016 07:05

…Продолжение – Здорово же у него там, дедушка, на Ямале! – засмеялась Снегурочка. – Надо и нам с тобой на...

07.01.2016 11:53

…Продолжение Пообещали Дед Мороз со Снегурочкой Белого старца навестить, поблагодарили его за щедрые...

Rambler's Top100

Делькредере как ручательство комиссионера17.06.2013

Автор: Елена Можар

Использование в хозяйственной деятельности договора комиссии позволяет привлекать посредника для совершения сделок, что существенно облегчает поиск контрагентов. Однако при заключении сделки комиссионером риск ненадлежащего или несвоевременного исполнения сделки третьей стороной достаточно высок. Вместе с тем, заключая договор, каждая из сторон стремится минимизировать риски, связанные с его исполнением. Именно с этой целью в договор часто включаются дополнительные условия, направленные на защиту имущественных прав сторон. В частности, если в договоре комиссии будет прописано специальное условие (делькредере), то посредник в случае неисполнения обязательства третьей стороной вынужден будет произвести исполнение обязательства за свой счет. Об этом условии и пойдет речь в данном материале.

Согласно договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По общему правилу (п. 1 ст. 993 ГК РФ) комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента. Исключение из этого правила составляют два случая:

1) когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица;

2) когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

Понятие делькредере

Делькредере (от итал. «del credere» – «на веру») – ручательство комиссионера перед комитентом за исполнение третьим лицом обязательств по комиссионной сделке, то есть по сделке, которую комиссионер заключил для комитента с этим третьим лицом во исполнение указаний комитента. Другими словами, при наличии такого условия в договоре комиссионер не только продает товар, но и гарантирует его оплату даже в том случае, если покупатель окажется неплатежеспособным. В соответствии с п. 1 ст. 991 ГК РФ комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом, –
уплатить дополнительное вознаграждение в размере и в по-
рядке, которые установлены договором комиссии. Кроме того, комиссионер также обязан будет уплатить комитенту проценты за пользование чужими денежными средствами, если установленная сумма не будет перечислена комитенту в срок (п. 1 ст. 395 ГК РФ), а также возместить убытки, которые возникли в связи с неисполнением третьим лицом договора. Таким образом, делькредере представляет собой гражданско-правовое соглашение, предметом которого выступает принятие комиссионером за плату на себя ручательства перед комитентом за исполнение сделок, совершенных им с третьими лицами. Соглашение о делькредере не может существовать вне договора комиссии, поскольку его назначение – обеспечение исполнения сделок, заключенных комиссионером для комитента с третьими лицами. То есть такое соглашение является акцессорным по отношению к основному договору комиссии. По своей правовой природе также соглашение является консенсуальным, возмездным и двусторонним. Однако существует мнение, что данная сделка является односторонней.
В качестве аргумента приводится выдержка из ст. 991 ГК РФ о том, что комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом, то есть воли комиссионера достаточно для возникновения обязательства делькредере. На наш взгляд, данная точка зрения
является весьма спорной, поскольку для возникновения делькредере необходимо не только волеизъявление комиссионера, но и согласие комитента на заключение договора комиссии с таким условием, так как оно порождает для обеих сторон взаимосогласованные права и обязанности.

Ручательство
и поручительство

Достаточное распространение в юридической литературе получило представление о том, что делькредере является разновидностью поручительства. Вполне возможно, что основанием для этого утверждения стало выражение, употребленное в ст. 991 ГК РФ, – «комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом», где ручательство
и поручительство могут показаться словами-синонимами. Более того, до вступления в силу части 2 ГК РФ действовали «Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик», в которых ст. 120 делькредере было определено как «поручительство за исполнение сделки». Данный вопрос имеет принципиальное значение, поскольку, если делькредере является поручительством, то к нему могут применяться нормы положений ГК РФ о поручительстве. Именно поэтому хочется дать однозначный ответ: ручательство комиссионера не является поручительством, так как, во-первых, в законе отсутствует прямое указание на это, а во-вторых, отношения поручителя и кредитора отличны по своей сути от отношений комитента и комиссионера, и, соответственно, нормы положений
ГК РФ о поручительстве к данным правоотношениям применяться не могут. Данный вывод содержится в п. 16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии».

Таким образом, при включении в договор комиссии условия о делькредере, комиссионер не вправе будет отказаться от исполнения сделок за третьих лиц, ссылаясь на отсутствие договора поручительства, даже в том случае, если его заключение будет предусмотрено договором комиссии. Однако, если права по сделке, заключенной комиссионером, были уступлены комитенту
(п. 2 ст. 993 ГК РФ), то при наличии в договоре условия о делькредере к отношениям между комитентом и комиссионером, принявшим на себя делькредере, применяются положения ГК РФ о поручительстве, которое считается возникшим с момента уступки комитенту прав по сделке (п. 41 постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»). Заключать отдельный договор поручительства в таком случае нет необходимости. При отсутствии в договоре комиссии условия о делькредере стороны вправе после перехода к комитенту прав по сделке, заключенной комиссионером, заключить договор поручительства для обес-
печения исполнения третьим лицом обязательств по сделке.

Форма соглашения о делькредере

Поскольку, исходя из общих положений о сделке, договор комиссии между юридическими лицами, а также между юридическими лицами и гражданами заключается в простой письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК РФ), то и соглашение о ручательстве комитента следует форме договора комиссии и также должно быть заключено в письменной форме. Условие о делькредере может быть включено в текст договора комиссии, оформлено как приложение к этому договору либо как отдельное дополнительное соглашение,
в том числе путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК РФ).

Условия соглашения о делькредере

Что касается непосредственно формулировки условия о делькредере, то оно должно быть ясно выражено и не должно быть подразумеваемым. Например, «Комиссионер принимает на себя ручательство перед комитентом за исполнение таким-то лицом такой-то сделки». Условие в договоре комиссии о том, что комиссионер обязуется нести ответственность за просрочку оплаты, суд может не принять в качестве доказательства того, что комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьими лицами. Прописанное таким образом условие не позволяет определить, что комиссионер обязался нести ответственность за просрочку платежа, допущенную не им самим,
а третьими лицами. Если в договоре и в других доказательствах по делу указания на
ответственность комиссионера за действия третьих лиц не содержится, то суд не признает его делькредере, поскольку такое условие должно быть конкретным и однозначным и не должно вызывать у сторон различного толкования (см. постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.07.2004 № Ф04/3803-1558/А27-2004).

С другой стороны, суд даже при отсутствии в договоре комиссии прямого указания на ручательство комиссионера может признать условие о делькредере согласованным путем толкования всех условий договора комиссии по правилам ст. 431 ГК РФ. Например, условие о том, что комиссионер принимает на себя обязательство перечислять комитенту полную стоимость полученной на реализацию продукции за вычетом суммы комиссионного вознаграждения вне зависи-
мости от того, получены им от третьих лиц денежные средства за проданную технику или нет, фактически означает принятие комиссионером ручательства за исполнение сделки со стороны третьих лиц (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16.12.2010 по делу № А53-4181/2010).

Заключая соглашение о делькредере, также необходимо согласовать следующие условия:

– Перечень сделок, в отношении которых установлено делькредере, если комиссионер принимает на себя ручательство только за часть сделок, которые он должен совершить во исполнение комиссионного поручения. Такой перечень может быть приведен как в тексте договора комиссии, так и в приложении к нему, но не должен быть шире перечня сделок, которые составляют предмет договора. Если в договоре такого перечня не будет, условие о делькредере будет считаться установленным в отношении всех сделок, которые должен совершить комиссионер.

– Границы ответственности комиссионера. По общему правилу, комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение сделок, совершенных с третьим лицом, в полном объеме, но стороны вправе предусмотреть и иной размер ответственности комиссионера за исполнение сделки с третьим лицом (конкретные обязательства из сделки, ограничение размера ответственности комиссионера размером реального ущерба и др.). Также возможно прописать ситуации, при которых обязательства по делькредере прекращаются или не подлежат исполнению.

– Размер и порядок выплаты вознаграждения за делькредере. Комитент обязан уплатить комиссионеру дополнительное вознаграждение (ст. 991
ГК РФ), и данная норма является императивной, то есть стороны не могут согласовать в договоре условие о ее невыплате.

Вознаграждение комиссионера
за ручательство

Дополнительное вознаграждение за делькредере не входит в состав комиссионного вознаграждения, и его размер согласовывается отдельно. Например: «Комитент обязуется уплатить комиссионеру дополнительное вознаграждение за делькредере в таком-то размере. Данное вознаграждение уплачивается в том же порядке, что и комиссионное».

Какие последствия для сторон могут наступить, если данное условие не будет определено в договоре? Исходя из неоднозначной судебной практики, по данному вопросу возможно два противоположных варианта решения подобных споров:

1) Суд может признать условие о делькредере несогласованным. В таком случае комитент не вправе будет привлечь комиссионера к ответственности за неисполнение третьими лицами заключенных с ними сделок, а комиссионер не вправе требовать уплаты дополнительного вознаграждения. Если размер вознаграждения за делькредере должен был быть предусмотрен дополнительным соглашением, но оно не подписано, ручательство не считается принятым (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30.01.2006 № А28-4693/2005-99/4).

2) Несмотря на то, что размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, суд может его рассчитать в порядке, установленном п. 3 ст. 424 ГК РФ. То есть исполнение договора будет оплачено в размере, обычно взимаемом при сравнимых обстоятельствах за совершение аналогичных сделок (см. постановление ФАС Московского округа от 21.11.2001 № КГ-А40/6745-01).

Во избежание споров, в договор комиссии с условием о делькредере обязательно включается условие о выплате дополнительного вознаграждения; также можно прописать, что выплачиваемое
комитентом комиссионеру вознаграждение включает в себя компенсацию всех расходов последнего, связанных с исполнением его обязательств по договору комиссии, в том числе за принятое на себя ручательство за исполнение третьими лицами своих обязательств по совершенным с ними сделкам во исполнение договора комиссии.

Обязательство комиссионера отвечать перед комитентом за исполнение сделки третьим лицом является встречным по отношению к его обязательству оплатить вознаграждение за принятое ручательство, если только стороны в договоре комиссии не предусмотрели, что вознаграждение за делькредере учтено в составе комиссионного вознаграждения. Поэтому при невыполнении комитентом своего обязательства по оплате вознаграждения за делькредере комиссионер вправе приостановить свое обязательство отвечать за должника до момента получения оплаты, но не вправе отказаться от исполнения комиссионного поручения, если вознаграждение за него он получил или по условиям договора комиссии оно выплачивается по факту исполнения поручения. В случае если плата за делькредере была учтена в составе стоимости комиссионного вознаграждения, которое не было уплачено в соответствии с договором комиссии до начала исполнения поручения, комиссионер вправе не исполнять поручение, а исполнив, вправе не отвечать за третье лицо до момента получения своего вознаграждения. Когда комиссионное вознаграждение, в которое включена плата за делькредере, по условиям договора комиссии выплачивается комитентом комиссионеру по факту исполнения поручения, последний не вправе отказаться от исполнения поручения, но вправе не отвечать за третье лицо с момента исполнения поручения и неполучения платы за него.

Также следует отметить, что, если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов.

 

Обсудить статью  в Facebook

Обсудить статью  в Vkontakte