Время работы Центра оперативного консультирования:

ежедневно с 9.00 до 19.00  

Центр оперативного консультирования 7 дней в неделю
+7 (495) 967-67-10

КалендарьДекабрь 2016

пн вт ср чт пт сб вс
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
31
  Налоги
  Отчеты
  Страховые взносы
  Акцизы
  Госпошлина
  Сведения
  Платежи

Документ дня

Постановление Правительства Москвы от 29.11.2016 N 794-ПП

«Об установлении величины прожиточного минимума в городе Москве за III квартал 2016 г.»

Перейти в архив

Новые темы в блоге
«Умные мелочи»

14.01.2016 07:05

…Продолжение – Здорово же у него там, дедушка, на Ямале! – засмеялась Снегурочка. – Надо и нам с тобой на...

07.01.2016 11:53

…Продолжение Пообещали Дед Мороз со Снегурочкой Белого старца навестить, поблагодарили его за щедрые...

Rambler's Top100

Бизнес-кредитование19.05.2014

Существуют различные формы и конструкции кредитования бизнеса. Чтобы верно выбрать конкретный способ, разберемся в их разновидностях с точки зрения правового регулирования, особенностях оформления.

Заем

Используется в основном при финансировании индивидуальных предпринимателей малого и среднего бизнеса. Основное отличие от кредитного договора в том, что в кредитном договоре деньги может предоставить только специальный субъект – банк или иная кредитная организация, а при займе – любое лицо. Важным отличием является также то, что договор займа считается заключенным с момента передачи денег или вещей, а не с момента подписания договора. Кроме того, по займу, в отличие от кредитного договора, могут передаваться не только деньги, но и вещи.

Предмет договора

В соответствии с п. 1 ст. 807 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) заимодавец передает другой стороне деньги  или другие вещи. Буквальное толкование данной нормы означает, что безналичные деньги по займу передаваться не могут, так как ст. 128 ГК РФ не относит к вещам такие объекты гражданских прав, как безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги. Однако на практике и при согласии судов передача денег по безналичному расчету на основании договора займа правомерна.

Отметим, что должник не может оспорить передачу безналичных денег по его безденежности в порядке ст. 812 ГК РФ.

Безденежный заем означает прямое неисполнение заимодавцем своего обязательства по передаче суммы займа, а не нарушение формы такой передачи (наличной или безналичной).

Что касается бездокументарных ценных бумаг, то они также могут передаваться в заемных обязательствах при условии их соответствия п. 4 ст. 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (постановление ФАС Московского округа от 08.11.2005 № КГ-А40/10821-05).

В соответствии с указанной нормой, брокер вправе предоставлять клиенту в заем ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения (маржинальная сделка).

Конструкция договора займа предполагает, что заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Из этого следует, что предметом договора не могут быть автотранспортные средства, сложные технические средства: те предметы, которые не обладают признаком юридической заменимости, имеют только им присущие характеристики (имеется паспорт, серийный номер и т.п.).

В этом контексте спорной является возможность передачи акций по займу. Позиция судов по данному вопросу неоднозначна. Правомерность такой передачи аргументируется тем, что при эмиссии акциям одного выпуска присваивается один и тот же государственный регистрационный номер, который не позволяет индивидуализировать бумагу одного выпуска. Принадлежность акции конкретному владельцу не может быть неотъемлемой, поэтому также не является индивидуализирующим признаком.

Мы придерживаемся позиции, что заем акций не соответствует данной договорной конструкции (постановление ФАС Уральского округа от 25.02.2009 № Ф09-9297/07-С6 по делу № А76-2490/2007).

Может ли быть иностранная валюта предметом договора займа?

В соответствии с Гражданским кодексом РФ иностранная валюта может быть предметом договора займа при соблюдении правил, установленных Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10.12.2003 № 173-ФЗ (п. 2 ст. 807, п. 2 ст. 140 ГК РФ).

В соответствии с Законом валютные операции между резидентами запрещены, за исключением некоторых операций, к которым заем между юрлицами (индивидуальными предпринимателями) не относится. При совершении такой сделки может быть поставлен вопрос о ее недействительности или незаключенности (постановление ФАС Поволжского округа от 07.06.2007 по делу № А55-34543/05).

В соответствии со ст. 6 Закона валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений за исключением купли-продажи иностранной валюты.

Существенные условия договора

Договор займа должен определенно указывать ту сумму или количество вещей, которые передаются. Это в первую очередь связано с необходимостью точно определить сумму, которую впоследствии должен вернуть заемщик. В противном случае договор может быть признан незаключенным.

При этом суды признают договор состоявшимся, если имеются документы, подтверждающие передачу определенной суммы или вещей (постановление ФАС Центрального округа от 20.02.2013 по делу № А68-4877/2012).

Вексель

Договор займа может быть оформлен путем выдачи векселя. Отношения сторон по векселю регулируются Федеральным законом от 11.03.1997 № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе».

Облигация 

В случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций (ст. 816 ГК РФ).

Нормы о займе применяются в случае выдачи векселя или выпуска облигаций постольку, поскольку иные нормы не предусмотрены законом.

Договор государственного займа

Отношения по данному виду договора специфичны в силу публичного статуса субъекта.

Соотношение гражданско-правовых обязательств и обязанностей, связанных с осуществлением государственного регулирования, становятся в данном случае первопричиной споров.

В судебной практике превалирует мнение, что отношения по государственному займу имеют гражданско-правовую природу и при ненадлежащем исполнении обязательства сторона не может ссылаться на нормы, регулирующие, например, бюджетные правоотношения (постановление ФАС Дальневосточного округа от 11.04.2006, 04.04.2006 № Ф03-А73/05-1/5093 по делу № А73-1984/2005-34). Ограничения, установленные нормами публичного порядка, должны применяться лишь в той части, в которой они не противоречат законным правомочиям второй стороны по сделке – юрлица или индивидуального предпринимателя.

В договоре займа обращаем внимание на последствия новации долга в заемное обязательство.

В соответствии с п. 1. ст. 818 ГК РФ по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством.

Основное последствие новации – прекращение дополнительных обязательств, связанных с основным первоначальным обязательством (обеспечительных мер и т.п.). Если стороны отдельно в соглашении не предусмотрят их распространение на новое обязательство.

При новации также заново начинает течь срок исковой давности.

Отметим также, что установление в договоре купли-продажи, например, условия о его новации в заемное обязательство в случае неоплаты по договору в срок является неправомерным (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.01.2010 по делу № А03-6718/2009).

Кредит

Это наиболее распространенная форма финансирования бизнеса, которая осуществляется банками или кредитными организациями.

По кредитному договору передаче подлежат только деньги (ст. 819 ГК РФ).

Несмотря на признаки публичного договора, который предполагает его заключение со всеми и каждым, кто обратится, Гражданский кодекс прямо предусмотрел возможность кредитора отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок (ст. 821 ГК РФ).

К кредитному договору применяются нормы, установленные для договора займа, если они не противоречат особенностям кредитного договора.

Существенные условия

Следуя общим правилам, существенным условием является предмет договора. Суды по-разному трактуют условие о сумме кредита. Большинство судов считает его существенным.

Кроме того,  в качестве существенных назывались и условия о  сроках и условиях кредитования, размере и порядке уплаты процентов за пользование кредитом. Однако в соответствии с информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 147 такие условия являются существенными, но определимыми. Договор не может быть признан незаключенным на этом основании.

Товарный кредит

В соответствии со ст. 822 ГК РФ сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи (товарный кредит). К такому договору применяются правила кредитного договора, кроме того, к условиям о количестве, об ассортименте, о комплектности, о качестве, о таре, об упаковке предоставляемых вещей – правила о договоре купли-продажи товаров, в той части, в которой они не противоречат специальным нормам о товарном кредите.

Законом прямо не говорится о распространении норм о займе на товарный кредит, однако суды считают, что их применение правомерно.

Данный вид кредитования осуществляется между предпринимателями, участие специального субъекта – кредитной организации не является его признаком. Он удобен для корректировки взаимоотношений, как инструмент договорного разрешения конфликтов по поставке.

В отличие от займа, такой договор считается заключенным с момента подписания соглашения.

Существенные условия

Как и в любом договоре, предмет – существенное условие товарного кредита: вещи, характеризующиеся родовыми признаками. Судебная практика указывает также на количество передаваемых вещей как существенное условие такого договора.

Согласно судебной практике существенным условием товарного кредита является возврат заемщиком однородного товара по отношению к товару, принятому им от заимодавца (постановление ФАС Московского округа от 17.01.2008 № КГ-А40/13831-07 по делу № А40-22474/07-135-173).

Коммерческий кредит

Это не отдельный договор, а условие, которое может быть включено в основное соглашение. Исполнение такого соглашения должно быть связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками.

Кредит может быть предоставлен в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (п. 1 ст. 823 ГК РФ).

Коммерческий кредит, по сути, – инструмент возмещения убытков за несвоевременное исполнение обязательства, которое при этом не является санкцией.

В судебной практике сложилась позиция, что коммерческий кредит возникает при несовпадении во времени момента оплаты по основному договору и предоставления встречного исполнения и при условии прямого указания в договоре на то, что такое несовпадение является основанием для возникновения отношений по коммерческому кредитованию.

Некоторые суды считают, что прямое указание в договоре на коммерческое кредитование необязательно (постановление ФАС Московского округа от 04.06.2012 по делу № А40-34524/11-38-173Б).

Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)

Данный договор имеет спорную правовую природу, так как нет единого мнения о том, является ли он заемным (долговым) обязательством.

Это один из способов финансирования бизнеса с помощью специального субъекта – финансового агента (ст. 824 ГК РФ). По договору финансовый агент оплачивает долг вместо должника своему клиенту. Таким образом, клиент получает оплату сразу, должник имеет возможность отсрочки платежа, а клиенту уплачивается комиссия за услуги, а также переходит право требования по оплате долга.

Существенные условия

Исходя из выводов судебной практики, к существенным условиям факторинга относятся условия о сумме финансирования и о денежных требованиях, приобретаемых финансовым агентом (определение ВАС РФ от 11.11.2010 № ВАС-14936/10 по делу № А40-128914/09-133-367).

Более подробно особенности договора факторинга и сложившаяся судебная практика по нему описаны в номере 5 от 17.03.2014.

 

Полная версия журнала «Оперативно и достоверно» доступна только Клиентам компании «ЭЛКОД» – сопровождаемым пользователям КонсультантПлюс, зарегистрированным в Личном кабине на нашем сайте или из программы ПРОЭЛКОД