Для признания рецидива преступлений суд должен учитывать, когда было отменено условное осуждение

Постановлением Президиума Московского областного суда от 11.10.2017 по делу N 44У-286/2017 приговор мирового судьи изменен на основании ст. 401.15 УПК РФ.

Гражданин был осужден за мошенничество. Назначая гражданину наказание по ч. 1 ст. 159 УК РФ, суд установил наличие в его действиях рецидива и признал данное обстоятельство в качестве отягчающего наказание.

В своем решении суд исходил из установленных обстоятельств, согласно которым условное осуждение по приговору городского суда было отменено постановлением этого же суда, с указанием об исполнении назначенного приговором наказания.

Вместе с тем в соответствии с п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

В соответствии с п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 г. "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления.

Из материалов уголовного дела следует, что гражданин на момент совершения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 159 УК РФ, в апреле 2014 года, был осужден приговором   городского суда от по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 3 года.

Однако условное осуждение было отменено после совершения преступления по данному уголовному делу, в связи с чем, в действиях гражданина отсутствует рецидив преступлений, и при назначении наказания у суда не было оснований учитывать данное обстоятельство в качестве отягчающего.

Иных отягчающих наказание обстоятельств в приговоре не приведено. Вместе с тем в качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел признание вины и явку с повинной гражданина.

При отсутствии рецидива преступлений в действиях гражданина, у суда не было оснований для назначения ему наказания по совокупности приговоров за совершение тяжкого и небольшой тяжести преступлений в исправительном учреждении со строгим режимом.

Кроме того, судом в нарушение положений ст. 70 и 72 УК РФ не указана неотбытая гражданином часть наказания, составляющая 11 месяцев, а исчисляя срок наказания, суд не учел, что срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора с зачетом времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения.