Общество берет в банке кредит. Учредитель общества будет выступать поручителем. Нужно ли общему собранию участников общества одобрять заключение договора поручительства этим учредителем, если уставом это напрямую не предусмотрено?

В законодательстве нами не обнаружено требования по проведению собрания при таком условии. При этом  эту сделку можно расценивать как сделку с заинтересованностью и, согласно п. 3, ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", рекомендуем уведомить всех участников общества о такой сделке, чтобы избежать спорных ситуаций в дальнейшем.

Обоснование

Поручителем может выступить руководитель или участник юридического лица. Тогда он как сторона договора поручительства будет лично отвечать за исполнение организацией обязательств в силу п. 1 ст. 361 ГК РФ.

По общему правилу поручителем может быть любой участник гражданского оборота - юридическое или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель. Им может быть даже постороннее для должника лицо.

Особенности поручительства в зависимости от того, выступает поручителем юридическое или физическое лицо, законом не установлены.

Требований к имущественному положению поручителя в законе нет. Поэтому договор поручительства нельзя признать мнимым только из-за того, что в момент его заключения у поручителя не было имущества, достаточного для исполнения обязательства (см. Позицию Верховного Суда РФ).

Однако ограничения или требования к поручителю могут быть установлены специальным законодательством, а также по усмотрению кредитора.

Требования к поручителю, установленные законом, включают, в частности, следующие:

• поручителем по обязательствам застройщика может быть только юридическое лицо, которое является его учредителем (участником) и отвечает еще целому ряду тех же требований, что предъявляются к застройщику (ч. 53 ст. 25 Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ);
• саморегулируемая организация по общему правилу может быть поручителем только по обязательствам своих работников (п. 2 ч. 3 ст. 14 Закона о саморегулируемых организациях);
• поручителем по обязательствам должника - получателя бюджетного кредита не может быть юридическое лицо, если (п. 3 ст. 93.2 БК РФ):

- оно имеет просроченную (неурегулированную) задолженность перед публично-правовым образованием, предоставившим бюджетный кредит, неисполненную обязанность по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов, подлежащих уплате в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах;

- стоимость его чистых активов меньше трехкратной суммы предоставляемого поручительства. Требование не распространяется на поручительство юрлица (поручителя), при уменьшении размера финансовой устойчивости которого предусмотрена возможность увеличить на основании нормативного правового акта Правительства РФ уставный капитал единоличного акционера (участника) этого поручителя с целью соответствующего увеличения уставного капитала поручителя;

- в отношении его возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве), либо юрлицо находится в процессе реорганизации или ликвидации;

- государственное или муниципальное унитарное предприятие не может быть поручителем без согласия собственника имущества (п. 4 ст. 18 Закона об унитарных предприятиях).

Требования к поручителю, установленные кредитором, как правило, касаются объема и ликвидности имущества поручителя.

Общество, совершающее сделку с заинтересованностью, обязано известить об этом (п. 3 ст. 45 Закона об ООО):

• Участников, не заинтересованных в сделке.
• Незаинтересованных членов совета директоров.

Уставом ООО могут быть предусмотрены иные правила направления извещения о сделках, а также иной круг лиц, которым оно направляется (п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

По общему правилу сделка с заинтересованностью не требует предварительного согласия (одобрения) для ее заключения. Решение о согласии на совершение (одобрении) сделки нужно принимать, только если поступило соответствующее требование (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

• Решение Арбитражного суда Курской области от 08.06.2022 по делу N А35-4057/2021 {КонсультантПлюс}
• Готовое решение: Как получить согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО (КонсультантПлюс, 2024) {КонсультантПлюс}