Время работы Центра оперативного консультирования:

ежедневно с 9.00 до 19.00  

Центр оперативного консультирования 7 дней в неделю
+7 (495) 967-67-10

КалендарьАвгуст 2017

пн вт ср чт пт сб вс
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
19
20
21
22
23
24
25
26
27
28
29
30
31
  Налоги
  Отчеты
  Страховые взносы
  Акцизы
  Госпошлина
  Сведения
  Платежи

Новые темы в блоге
«Умные мелочи»

14.01.2016 06:05

…Продолжение – Здорово же у него там, дедушка, на Ямале! – засмеялась Снегурочка. – Надо и нам с тобой на...

07.01.2016 10:53

…Продолжение Пообещали Дед Мороз со Снегурочкой Белого старца навестить, поблагодарили его за щедрые...

Rambler's Top100

Лицензионный договор02.08.2017

Автор: Владимир Солдаткин

 

 

 

 

 

 

 

 

 

В хозяйственной жизни экономических субъектов (российских организаций) с каждым годом увеличивается доля заключаемых лицензионных договоров. Российский рынок активно развивается в направлении коммерческого использования нематериальных активов в виде передачи прав на использование прав по лицензионным договорам. В связи с этим становятся актуальными рассмотрение правовых особенностей и организации учета их использования, а также спорные моменты, которые возникают как в налоговом, так и в бухгалтерском учете организаций. 

В соответствии со ст. 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации к объектам интеллектуальной собственности относятся результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана.
Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем заключения лицензионного договора.

В соответствии с п. 1 ст. 1235 ГК РФ «по лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) – предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах».
С письменного согласия лицензиара (собственника нематериального актива) лицензиат (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющий лицензию, т.е. приобретатель) может на основании договора предоставить право использовать интеллектуальный объект в деятельности третьему лицу. В данном случае необходимо заключить сублицензионный договор (п. 2 ст. 1238 ГК РФ).

Лицензионный договор по своей природе бывает двух видов и предусматривает предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 1236 ГК РФ):

  • с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);
  • без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

В одном лицензионном договоре в отношении одних способов использования объекта интеллектуальной собственности может быть предусмотрена исключительная лицензия, а в отношении других способов – неисключительная (п. 3 ст. 1236 ГК РФ).
В последнем случае правообладатель не лишается возможности использовать результат интеллектуальной деятельности и предоставлять право использования иным лицам. Таким образом, неисключительная лицензия никак не связывает ее правообладателя (лицензиара). Лицензиар в этом случае вправе использовать как сам охраняемый объект, так и предоставлять лицензии любым третьим лицам. Поэтому неисключительная лицензия имеет значительно меньшую стоимость, чем исключительная лицензия.
Если лицензионным договором предусмотрено иное, лицензиар не вправе сам использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в тех пределах, в которых право использования такого результата или такого средства индивидуализации предоставлено лицензиату по лицензионному договору на условиях исключительной лицензии (п. 1.1 ст. 1236 ГК РФ).
Неисключительная лицензия может приобретаться пользователем в целях ее дальнейшего предоставления другому лицу (заказчику, сублицензиату) на основании сублицензионного договора на использование неисключительных прав (п. 1 ст. 1238 ГК РФ). При этом к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре (п. 5 ст. 1238 ГК РФ).

В соответствии с нормами ст. 1235 ГК РФ к существенным условиям лицензионного договора относятся:

  • предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации;
  • территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации;
  • срок, на который заключается лицензионный договор;
  • способы использования результата интеллектуальной деятельности;
  • размер вознаграждения за использование результата интеллектуальной деятельности.

Срок лицензионного договора не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (п. 4 ст. 1235 ГК РФ). Если срок лицензионного договора не определен, договор считается заключенным на пять лет, но не более срока действия исключительного права (абзацы 2, 3 п. 4 ст. 1235 ГК РФ).
В соответствии с п. 5 ст. 1235 ГК РФ предполагается, что лицензионный договор по своей юридической природе носит возмездный характер, следовательно, если самим лицензионным договором прямо не предусмотрена его безвозмездность, а также в нем не согласовано условие о размере вознаграждения лицензиара или не определен порядок его расчета, то такой договор считается незаключенным (абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Таким образом, если Гражданским кодексом РФ не установлено иное, то не допускается безвозмездное предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии (п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ).

Бухгалтерский учет

Исключительные права, приобретенные по лицензионному договору, в учете лицензиата признаются нематериальными активами организации.

Для принятия к учету объекта в качестве нематериального актива необходимо, чтобы были выполнены следующие условия:

  • объект должен приносить экономические выгоды организации в будущем (т.е. должен быть направлен на получение прибыли);
  • срок использования объекта – более 12 месяцев;
  • должно быть документальное оформление объекта исключительных прав (свидетельство, патент и т.д.);
  • объект исключительных прав приобретен не для перепродажи;
  • объект может быть идентифицирован;
  • стоимость объекта может быть достоверно определена.

При выполнении данных условий объект исключительных прав относится к НМА, это следует из п. 3 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов», утвержденного приказом Минфина России от 27.12.2007 № 153н.

К нематериальным активам относятся программы для ЭВМ, произведения науки и искусства, полезные модели, товарные знаки, изобретения.
Для обобщения информации о наличии и движении НМА согласно Инструкции по применению Плана счетов (утвержден приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н) используется счет 04 «Нематериальные активы». Принятие к бухгалтерскому учету НМА отражается по дебету счета 04 в корреспонденции с кредитом счета 08 «Вложения во внеоборотные активы» по первоначальной стоимости.
В момент принятия объекта к бухгалтерскому учету организация определяет срок полезного использования НМА. Стоимость нематериального актива списывается в расходы по средствам начисления амортизации в течение срока полезного использования. НМА, по которым невозможно определить срок полезного использования, считаются НМА с неопределенным сроком. По данным НМА амортизация не начисляется.
Неисключительные права, приобретенные по лицензионному (сублицензионному) договору, не признаются объектами НМА.
В соответствии с п. 39 ПБУ 14/2007 НМА, приобретенные в пользование, отражаются на забалансовом счете.
Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций (утв. приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н, далее – Инструкция) не предусматривает специального забалансового счета для отражения НМА, полученных в пользование, поэтому организации следует самостоятельно ввести такой счет (например, счет 012 «Нематериальные активы, полученные в пользование») и отразить по его дебету полученный НМА.
Таким образом, по общему правилу неисключительные права пользования результатами интеллектуальной деятельности учитываются исходя из размера вознаграждения, установленного лицензионным договором. Амортизация по НМА, полученному в пользование, не начисляется (п. 38 ПБУ 14/2007).
Периодические платежи за право применения в своей деятельности результатов интеллектуальной деятельности, исчисляемые и уплачиваемые в порядке и в сроки, установленные договором, включаются организацией в расходы отчетного периода и учитываются в соответствии с ПБУ 10/99 «Расходы организации», утвержденным приказом Минфина России от 06.05.1999 № 33н (в ред. от 06.04.2015).
Для этого производится запись по дебету учета затрат (20 «Производство», 26 «Общехозяйственные расходы», 44 «Расходы на продажу») и кредиту счета 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами». Фиксированный разовый платеж отражается как расходы будущих периодов, то есть по дебету счета 97 «Расходы будущих периодов» и кредиту счета 76. Ежемесячно он подлежит списанию на расходы по обычным видам деятельности в течение срока действия договора записью по дебету счета учета затрат (20, 26, 44) и кредиту счета 97 (п. 39 ПБУ 14/2007).
Платежи, производимые в виде фиксированного разового платежа за предоставленное право использования результатов интеллектуальной деятельности, отражаются в бухгалтерском учете организации как расходы будущих периодов и подлежат списанию в течение срока действия договора.
Для наглядности отразим проводки в бухгалтерском учете у обеих сторон, как в учете у лицензиата, так и в учете у лицензиара.

Учет у лицензиата

Бухгалтерские записи на использование интеллектуальной собственности:

  • Дт 012 – принят на забалансовый учет объект нематериального актива, полученный в пользование;
  • Дт 97 Кт 60 (76) – отражены расходы на приобретение неисключительных прав;
  • Дт 60 (76) Кт 51 – отражена оплата стоимости нематериального актива;
  • Дт 26 (44) Кт 97 – отражено списание равными долями результатов интеллектуальной собственности в соответствии со сроками лицензионного договора; в случае если срок действия лицензионного договора не определен, то договор считается заключенным на пять лет (п. 4 ст. 1235 части 4 ГК РФ);
  • Дт 26 (44) Кт 60 (76) – отражены расходы по ежемесячным лицензионным платежам;
  • Кт 012 – по окончании срока действия лицензионного договора отражено списание стоимости нематериального актива.

Учет у лицензиара:

  • Дт 04 «Права переданы по лицензионному договору» Кт 04 – отражена передача неисключительных прав по нематериальному активу;
  • Дт 76 (62) Кт 98 – отражена задолженность лицензиата по разовому платежу;
  • Дт 51 Кт 76 (62) – отражена оплата платежа по лицензионному договору;
  • Дт 98 Кт 90 (91) – отражена в составе расходов ежемесячная сумма разового платежа;
  • Дт 76 (62) Кт 90 (91) – отражена задолженность лицензиата по ежемесячному платежу;
  • Дт 20 (91) Кт 05 (04) – отражено начисление амортизации по нематериальному активу.

Налоговый учет

Исключительные права, приобретенные по лицензионному договору, а также исключительные права их использования в налоговом учете могут быть признаны амортизированным имуществом и отражены в составе НМА организации.
В соответствии с п. 1 ст. 256 НК РФ результаты интеллектуальной деятельности, а также объекты интеллектуальной собственности признаются амортизируемым имуществом при условии, что данные объекты принадлежат налогоплательщику на праве собственности, способны приносить доход и их стоимость списывается путем начисления амортизации.
Для признания объекта нематериальным активом необходимо документальное подтверждение (патент, свидетельство и др.) и наличие у объекта способности приносить организации доход, т.е. экономическую выгоду (ст. 252 НК РФ).
Срок полезного использования НМА в соответствии с п. 2 ст. 258 НК РФ определяется исходя из срока действия патента (свидетельства), а также исходя из срока полезного использования, указанного в лицензионном договоре. Если невозможно определить срок полезного использования, нормы амортизации устанавливаются в расчете на десять лет. По НМА, указанным в подпунктах 1–3, 5–7 абз. 3 п. 3 ст. 257 НК РФ, организация самостоятельно определяет срок полезного использования, но данный срок не может быть меньше двух лет.
Пункты 1 и 2 ст. 259 НК РФ определяют, что метод начисления амортизации организация выбирает самостоятельно. Выбранный метод необходимо закрепить в политике организации для целей налогообложения. Амортизация по НМА начисляется ежемесячно.
Неисключительное право использования НМА относится к прочим расходам. К прочим расходам относятся расходы, связанные с приобретением права на использование НМА по лицензионным и сублицензионным соглашениям (подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ).
Согласно подп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам относятся текущие платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности.

При использовании метода начисления расходы принимаются в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств (п. 1 ст. 272 НК РФ). Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они возникают исходя из условий сделок.
Если в соответствии с условиями договора предусмотрено получение доходов в течение более чем одного отчетного периода и нет поэтапной сдачи работ или услуг, то расходы распределяются самостоятельно налогоплательщиком с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов.

Данная точка зрения является официальной позицией контролирующих органов по договорам приобретения неисключительных прав. См.:

Письмо Минфина России
от 05.05.2012 № 07-02-06/128,
письмо Минфина России
от 18.03.2014 № 03-03-06/1/11743

ИБ Вопросы-ответы (Финансист)


НДС

Подпункт 26 п. 2 ст. 149 НК РФ гласит: «Освобождается от налогообложения передача, выполнение, оказание для собственных нужд, а также реализация на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также право на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора».
Минфин России сообщил в своем письме о том, что освобождение от обложения НДС применяется только при наличии лицензионного или сублицензионного договора. В случае осуществления указанных операций в рамках смешанных договоров, которые включают отдельные элементы лицензионных договоров, заключенных в письменной или иной форме, данные операции облагаются НДС в полном объеме. См.:

Письмо Минфина России
от 01.04.2014 № 03-07-14/14317,

письмо Минфина России
от 06.10.2016 № 03-07-11/58299

Где найти:

ИБ Вопросы-ответы (Финансист)

При осуществлении операций как облагаемых НДС, так и освобожденных от налогообложения, налогоплательщик обязан вести раздельный учет (п. 4 ст. 149 НК РФ).
Реализация права на результат интеллектуальной деятельности по лицензионному договору российской организацией иностранному лицу не образует объект обложения НДС при условии, что иностранная организация не имеет представительства на территории РФ.
В соответствии с подп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория РФ, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории РФ.
Местом осуществления деятельности покупателя считается территория РФ в случае фактического присутствия покупателя на данной территории на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии или в отношении филиалов и представительств указанной организации – на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) приобретены через это постоянное представительство), места жительства физического лица.
Согласно п. 9 Пленума ВАС РФ изложенное в постановлении от 30.05.2014 № 33 понятие «услуга» означает в том числе передачу и предоставление патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав и ряд других гражданско-правовых обязательств.
Минфин России поддержал данную позицию ВАС РФ, т.е. передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности относится к услугам. См.:

Письмо Минфина России
от 22.01.2016 № 03-07-08/2275

Где найти:

ИБ Вопросы-ответы (Финансист)

В соответствии с подп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) не признается территория РФ, если покупатель работ (услуг) не осуществляет деятельность на территории РФ.
При приобретении российскими организациями у иностранных лиц прав интеллектуальной деятельности или прав на их использование также следует учитывать положения ст. 148 НК РФ, согласно которым в целях исчисления НДС передача указанных прав относится к услугам.
Подпункт 4 п. 1 и подп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ определяют место реализации услуг по передаче прав, в том числе прав на результаты интеллектуальной деятельности по месту нахождения покупателя этих услуг в соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Таким образом, местом реализации услуг по передаче исключительных прав иностранным лицом российской организации признается территория РФ, но данные услуги, приобретенные по лицензионному договору, в Российской Федерации от обложения НДС освобождаются.

Документальное подтверждение расходов

Как уже говорилось ранее, расходы, принимаемые для целей налогообложения прибыли, должны быть документально подтверждены (абз. 4 п. 1 ст. 252 НК РФ).
Документом, служащим основанием для начисления лицензионного вознаграждения, является лицензионный договор. См.:

Письмо Минфина России
от 23.10.2013 № 03-03-06/1/44292

Где найти:

ИБ Вопросы-ответы (Финансист)

К документам, подтверждающим расходы по лицензионному договору, относится непосредственно сам лицензионный договор, а также акт приемки-передачи прав на использование НМА.
Договором должен быть предусмотрен порядок перехода прав на результаты интеллектуальной деятельности от правообладателя к их приобретателю. См.:

Письмо Минфина России
от 04.05.2012 № 03-03-06/1/225,

письмо Минфина России
от 04.05.2012 № 03-03-06/1/226

Где найти:

ИБ Вопросы-ответы (Финансист)

Минфин России в своем письме от 28.09.2011 № 03-03-06/1/596 отметил, что документальным подтверждением расходов являются документы, подтверждающие оплату вознаграждения по лицензионному договору. См.:

Письмо Минфина России
от 28.09.2011 № 03-03-06/1/596

Где найти:

ИБ Вопросы-ответы (Финансист)

На основании этого документами, подтверждающими осуществленные расходы, будут являться:

  • лицензионный договор;
  • акт приемки-передачи.

А также организация должна иметь в наличии:

  1. документы, подтверждающие величину ежеквартального вознаграждения лицензиара;
  2. платежные документы, подтверждающие осуществление расходов на выплату вознаграждения.

В заключение хотелось бы отметить проблемные моменты лицензионного договора.

  1. Безвозмездность лицензионного договора

Нельзя заключать лицензионный договор на безвозмездной основе.
Лицензионный договор по своей юридической природе предполагает возмездный характер (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Следовательно, если в лицензионном договоре прямо не оговорена его безвозмездность, а также в нем не согласовано условие о размере вознаграждения, такой договор считается незаключенным (абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ, п. 13.6 постановления Пленума ВС РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009). В лицензионном договоре необходимо прописывать условие о вознаграждении. См.:

Постановление Пленума Верховного Суда РФ
№ 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ
№ 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие
части четвертой Гражданского кодекса
Российской Федерации» // Бюллетень
Верховного Суда РФ. 2009 год. № 6

Где найти:

ИБ Российское законодательство
(Версия Проф)

Определение ВАС РФ от 09.08.2012
№ ВАС-9954/12 по делу № А40-63433/11

Где найти:

ИБ Решения высших судов

  1. Проблема учета доходов по лицензионным договорам

Для внереализационных доходов в виде лицензионных платежей за пользование объектами интеллектуальной собственности датой получения дохода признается дата осуществления расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров или предъявлением налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода (подп. 3 п. 4 ст. 271 НК РФ). Согласно п. 2 ст. 271 НК РФ по доходам, относящимся к нескольким отчетным (налоговым) периодам, доходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов. См.:

Письмо Минфина России
от 07.09.2012 № 03-03-06/1/468

Где найти:

ИБ Вопросы-ответы (Финансист)

  1. Создание цепочки сублицензионных договоров

Посреднические договоры, как и операции, всегда в зоне риска, так как они находятся под пристальным вниманием налоговых органов (приказ ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@).
Во избежание споров необходимо указывать в договоре, на основании какого основного договора заключается сублицензионный договор.
И если лицензионный договор заключается путем использования цепочки контрагентов, то такие операции тоже могут быть исследованы налоговым органом. См.:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского
округа от 06.04.2010 по делу № А74-2457/2009

Где найти:

ИБ Арбитражный суд
Восточно-Сибирского округа

  1. Нарушение исключительных прав

Бывает так, что продавец не имел права продавать данный программный продукт (у продавца не было патента на НМА). Соответственно, покупатель нарушил исключительные права и не может признать расходы. Это налоговый риск, который может повлечь доначисление налогов.
Рекомендуется регистрировать передачу лицензионных прав во избежание споров. Также целесообразно приобретать исключительные права путем заключения соответствующего договора, в котором необходимо указать, кому в действительности принадлежит лицензионное право. Кроме того, рекомендуется зарегистрировать передачу лицензионных прав. См.:

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа
от 24.09.2012 по делу № А46-13924/2011,
постановление ФАС Поволжского округа
от 01.12.2011 по делу № А12-1598/2011

Где найти:

ИБ Арбитражные суды округов

  1. Заключение лицензионных договоров с иностранными контрагентами

При приобретении исключительного права на программное обеспечение у иностранного контрагента компания должна оплатить стоимость лицензии, но в этом случае может возникнуть необходимость самостоятельно исчислить и уплатить налог в бюджет, так как на организацию может быть возложена обязанность налогового агента.
Налог на добавленную стоимость не исчисляется налогоплательщиками – иностранными организациями, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщика, и соответствующая сумма налога, подлежащего уплате, исчисляется налоговыми агентами отдельно по каждой операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.
Также не надо забывать о необходимости ведения раздельного учета по такого рода операциям. См.:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского
округа от 19.12.2012 по делу № А19-6354/2012

Где найти:

ИБ Арбитражные суды округов

  1. Налогообложение НДС сопутствующих услуг

Передача лицензионных прав не облагается НДС (ст. ст. 146, 148 и 149 НК РФ).
Но случается так, что, помимо передачи исключительных прав, поставщик оказывает покупателю сопутствующие услуги.
К таким относятся:

– доработка программного обеспечения;

– обновление программного обеспечения;

– устранение технических неполадок и т.д.

Вспомогательные услуги будут облагаться НДС, так как фактически они не относятся к лицензионному договору, к передаче самой лицензии.
В своем письме Минфин указал, что если стоимость таких услуг включена в стоимость передаваемых прав на использование программного обеспечения и определить стоимость таких услуг расчетным методом не представляется возможным, то их стоимость в налоговую базу по НДС не включается. См.:

Письмо Минфина России
от 04.06.2012 № 03-07-08/144

Где найти:

ИБ Вопросы-ответы (Финансист)

Данная точка зрения поддерживается и судебной практикой. См.:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского
округа от 28.02.2013
по делу № А19-12329/2012

Где найти:

ИБ Арбитражные суды округов

Следовательно, если вспомогательные услуги выделены в договоре, то они облагаются НДС. Но если стоимость вспомогательных услуг нельзя рассчитать, то данные услуги не облагаются НДС.

Таким образом, во избежание налоговых и гражданско-правовых споров при заключении лицензионного договора необходимо указывать размер лицензионного вознаграждения, а также вести раздельный учет облагаемых и необлагаемых операций в части исчисления налога на добавленную стоимость.