Освобождение от НДС по статье 145 НК РФ: изучаем разъяснения экспертов ФНС

2 октября 2023 г.

Риски: если организация, применяющая освобождение от НДС по ст. 145 НК РФ, обнаружила превышение лимита выручки по истечении нескольких налоговых периодов, она должна уплатить НДС на общих основаниях начиная с 1-го числа месяца, в котором произошло превышение, и представить отчетность за соответствующие периоды. При исчислении пеней необходимо учитывать сальдо ЕНС. Возможности: организация, утратившая право на освобождение от НДС по ст. 145 НК РФ, может принять к вычету «входящий» НДС с товаров (работ, услуг), приобретенных в период действия освобождения, но использованных уже после утраты права на него. Организация, не утратившая право применения освобождения от НДС по ст. 145 НК РФ, в случае ошибочного выставления счета-фактуры с выделением НДС, по мнению эксперта ФНС, может обратиться за возвратом налога из бюджета при условии перечисления покупателям сумм налога, полученных поставщиком в составе стоимости реализованных товаров.

В соответствии со ст. 145 НК РФ организации и ИП, за исключением применяющих ЕСХН, имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или ИП без учета налога не превысила в совокупности 2 млн руб. В случае превышения указанного лимита выручки организация (ИП) утрачивает право на освобождение на период с 1-го числа месяца, в котором имело место данное превышение, до окончания срока освобождения (пп. 1, 5 ст. 145 НК РФ).

В Консультации от 20.09.2023 эксперт ФНС разъяснил последствия утраты права на освобождение от НДС по ст. 145 НК РФ. В рассматриваемой ситуации организация применяла освобождение от НДС с 1 января 2022 и до конца года. В 2023 году обнаружен акт выполненных работ, с учетом которого в мае 2022 года лимит выручки был бы превышен. Отвечая на вопрос о возможности принятия к учету данного акта в 2023 году, эксперт напомнил, что выручка учитывается налогоплательщиком в том периоде, к которому имеет отношение исходя из правил бухучета.

Несвоевременное обнаружение факта превышения лимита выручки, установленного в целях освобождения от уплаты НДС, влечет за собой привлечение к налоговой ответственности за непредставление налоговой отчетности в установленный срок и за неуплату НДС, начисление сумм неуплаченных налогов и пеней.

Несмотря на мнение Верховного суда РФ относительно возможности применения расчетных ставок по НДС, в случае утраты права на применение освобождения по ст. 145 НК РФ, во избежание споров с налоговыми органами, эксперт ФНС рекомендует придерживаться официальной позиции Минфина России по данному вопросу. Так, налогоплательщик, утративший право на освобождение от уплаты НДС, обязан применять общие ставки по налогу – 10% или 20%. Расчетные ставки в данном случае не применяются (Письмо Минфина России от 06.05.2010 N 03-07-14/32).

Эксперт напомнил, что после утраты права на освобождение от НДС организация может принять к вычету НДС с товаров (работ, услуг), приобретенных в период действия освобождения, но использованных уже после утраты права на него (п. 8 ст. 145, п. 1, подп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ).

При исчислении пеней по налогам необходимо учитывать особенности начисления пеней, рассчитанных в соответствии со ст. 75 НК РФ, для случаев представления после 1 января 2023 года налоговых деклараций по налогам, срок уплаты которых истек до 31 декабря 2023 года.

Разъяснения относительно обратной ситуации, когда организация из-за некорректного учета выручки ошибочно посчитала, что потеряла право применения освобождения от НДС по ст. 145 НК РФ в связи с превышением лимита, отражены в Консультации эксперта ФНС от 21.09.2023.

Если организацией не превышен лимит выручки, предусмотренный ст. 145 НК РФ, она не лишается права на применение освобождения, предусмотренного данной статьей, даже в случае выставления ряда счетов-фактур с выделением суммы НДС и уплаты такого налога в бюджет.

Вместе с тем согласно подп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ лица, освобожденные от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС, обязаны исчислить и уплатить сумму налога в бюджет в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с его выделением.

Учитывая позиции Пленума ВАС РФ, эксперт ФНС считает, что возврат в данном случае налогоплательщику излишне уплаченного налога не должен повлечь на его стороне неосновательное обогащение, в связи с чем такой возврат возможен только при условии предоставления налогоплательщиком доказательств возврата излишне предъявленных сумм налога покупателю.

Таким образом, для возврата ошибочно уплаченного НДС организации, применяющей освобождение согласно ст. 145 НК РФ, эксперт ФНС рекомендует:

– достигнуть с покупателями соглашения об изменении цены реализованного товара;

– выставить корректировочные счета-фактуры без выделения суммы налога (согласно правилу п. 5 ст. 168 НК РФ) в порядке, предусмотренном пп. 5.2 и 6 ст. 169 НК РФ;

– произвести перерасчет с покупателями;

– обратиться в налоговый орган с заявлением о возврате излишне уплаченного НДС в порядке ст. 78 НК РФ с приложением доказательств возврата излишне предъявленных сумм налога покупателям.

На заметку: как применять освобождение от НДС по ст. 145 НК РФ, рассказано в Готовом решении: Освобождение ИП и организаций, не применяющих ЕСХН, от исполнения обязанностей плательщика НДС (КонсультантПлюс, 2023).

Как исправить ошибки в отчетности по НДС и счета-фактурах с минимальным риском, узнаете на трансляции «Корректировки и исправления: определяем последствия по НДС и налогу на прибыль» 30 ноября 2023 года.

Читайте подробнее