Можно ли заключить договор оказания услуг с самозанятым - бывшим работником, если планируется привлечение к работе, соответствующей другой должности? Какие риски заключения договора оказания услуг по должности из штатного расписания?

11 февраля 2025 г.

Главное

Если с самозанятым – бывшим работником, который уволился менее двух лет назад, заключить договор оказания услуг, то в отношении доходов от такой деятельности организация должна исполнять обязанности налогового агента по НДФЛ, а также начислять и уплачивать страховые взносы (п. 8 ч. 2 ст. 6, Федеральный закон от 27.11.2018 N 422-ФЗ ).

Нельзя платить НПД с доходов, полученных от нынешнего работодателя или работодателя, от которого человек уволился меньше двух лет назад, а также с арендной платы за нежилую недвижимость. Самозанятому нельзя быть агентом или комиссионером, заниматься перепродажей товаров. Есть и другие ограничения по видам доходов и видам деятельности (Письма Минфина от 24.02.2022 N 03-11-11/12806, ФНС от 03.08.2021 N СД-4-3/10980@).

То есть сам ГПД с бывшим работником заключить можно, но ему нельзя будет платить НПД с полученных доходов, если увольнение было меньше 2-х лет назад.

Что касается должности, то нельзя заключать договор оказания услуг по вакантной должности. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (ст. 15, ТК РФ {КонсультантПлюс}).

То есть не важно, будет ли оказывать самозанятый услуги, аналогичные тем, что он оказывал по предыдущей должности, или будет оказывать услуги, аналогичные трудовым обязанностям по иной должности, все равно его доходы не будут облагаться НПД, а будут НДФЛ, если он уволился от работодателя менее двух лет назад.

Основной риск при работе с самозанятым - если договор с ним признают трудовым, организации грозят доначисление НДФЛ и взносов и штраф по ст. 5.27 КоАП РФ.

Подробная информация во вложении и обосновании.

Обоснование

Не признаются объектом обложения НПД, в частности, доходы от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад. Соответственно, доходы физического лица от оказания услуг или работ по гражданско-правовым договорам с его работодателем (бывшим его работодателем менее двух лет назад) не облагаются налогом в рамках НПД.

В связи с этим у организации возникают определенные риски в части налогообложения.

Доходы от трудовой деятельности не являются объектом обложения НПД. Соответственно, в отношении доходов от такой деятельности организация должна исполнять обязанности налогового агента по НДФЛ, а также начислять и уплачивать страховые взносы.

По закону самозанятые не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам. Однако налоговые органы выявляют случаи, когда самозанятые, заключая с организациями (индивидуальными предпринимателями) договоры на оказание услуг, фактически работают у них. При этом работодатели минимизируют обязательства по уплате страховых взносов и не исполняют обязанности налогового агента по удержанию и перечислению НДФЛ.

Выявление признаков трудовых отношений является основанием для проверки и привлечения работодателя к ответственности за нарушение трудового и налогового законодательства. В частности, в соответствии с КоАП предусматривается приостановление деятельности на срок до 90 суток. Кроме того, выплаченные самозанятым доходы, фактически получаемые в рамках трудовых отношений, подлежат обложению НДФЛ и страховыми взносами.

При наличии признаков трудовых отношений между работодателем и самозанятым работодатель может избежать негативных последствий в виде доначислений НДФЛ и страховых взносов, а также пени и штрафов, представив соответствующие налоговые декларации (расчеты).

<Информация> ФНС России "Гражданско-правовые договоры между работодателями и самозанятыми могут быть переквалифицированы в трудовые" {КонсультантПлюс}

Когда договор с самозанятым могут признать трудовым:

регистрация исполнителя в качестве самозанятого - требование заказчика
в договоре не указан результат работ
заказчик организует работу самозанятого: предоставляет материалы, инструменты и оборудование, распределяет производственные задания, определяет режим работы
самозанятый соблюдает ПВТР заказчика, несет ответственность за их нарушение
самозанятый получает оплату ежемесячно в суммах, рассчитанных заказчиком аналогично оплате труда
заказчик - единственный контрагент самозанятого

Эти и другие случаи, когда договор с самозанятым признают трудовым, приведены в Письмах ФНС от 11.11.2024 N АБ-4-20/12835@, от 15.04.2022 N ЕА-4-15/4674, от 16.09.2021 N АБ-4-20/13183@.

В Приложении к ответу Вы найдете:

Еще по этой теме

Новости

Мероприятия

Записи мероприятий

Подборки

Справочная информация

Библиотека