С какого момента к проверкам применяются положения ст. 54.1 НК РФ

С 19 августа 2017 года Федеральным законом от 18.07.2017 N 163-ФЗ часть первая НК РФ была дополнена ст. 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов» и п. 5 ст. 82 «Общие положения о налоговом контроле».

В Письме от 05.10.2017 N СА-4-7/20116 ФНС России обращает внимание, что применять положения новой ст. 54.1 НК РФ при доказывании налоговых злоупотреблений налоговые инспекции должны в рамках (п. 5 ст. 82 НК РФ):

• камеральных проверок налоговых деклараций (расчетов), представленных в инспекцию после 19.08.2017;
• выездных проверок, в том числе по сделкам между взаимозависимыми лицами, решения о назначении которых вынесены инспекциями после 19.08.2017.
• ФНС взяла под контроль и поручила территориальным налоговым органам не допускать ссылок на новую статью в ходе судебных разбирательств, а также при подготовке документов, если налогоплательщик оспаривает решения налоговых органов по результатам камеральных и выездных проверок, начатых до вступления в силу Федерального закона от 18.07.2017 N 163-ФЗ.

Если в ходе судебного разбирательства налогоплательщики приводят ссылки на ст. 54.1 НК РФ, налоговым органам необходимо доводить до суда (устно и письменно) позицию, в соответствии с которой положения ст. 54.1 НК не применимы при рассмотрении результатов проверок, начатых до 19 августа 2017 года.

На заметку: при этом уже есть решения судов, которые позволяют налогоплательщикам применять положения ст. 54.1 НК РФ при оспаривании результатов по проверкам, которые начались до 19.08.2017. См., например, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2017 N 13АП-14558/2017 по делу N А56-28927/2016. Так, суд применил новую ст. 54.1 НК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения по проверке за I квартал 2015 года. Как указал апелляционный суд, в соответствии с ч. 2 ст. 54 Конституции РФ указанная норма подлежит применению в настоящем деле, поскольку она трактует в пользу налогоплательщика обстоятельства, связанные с выявлением и установлением необоснованной налоговой выгоды. Однако такой подход судов сейчас, скорее, исключение из правил.