В течение одного месяца со дня создания ОП организация должна сообщить об этом в налоговый орган по форме N С-09-3-1 (пп. 3 п. 2 ст. 23, п. 4 ст. 83 НК РФ). По мнению ИФНС, за неисполнение данной обязанности налогоплательщик должен быть привлечен к ответственности по п.2 ст.116 НК РФ (за ведение деятельности без постановки на учет) – минимальный штраф составляет 40 тыс. руб.
Однако, Верховный суд в п. 23 Обзора судебной практики N 4 (2017) указал, что следует различать обязанность налогоплательщика встать на учет в налоговых органах и обязанность сообщать о создании ОП.
В том случае, когда организация нарушила порядок постановки на учет только в виде несообщения ИФНС сведений о создании ОП, то такие действия подлежат квалификации по ст. 126 НК РФ (штраф в размере 200 руб.).
Штраф по п.2 ст.116 НК РФ должен применяться в том случае, если ИФНС не может определить сумму налогов, не уплаченную по деятельности через «неучтенное» ОП. ВС РФ разъясняет, что эта норма направлена на изъятие части дохода по деятельности, сокрытой от налогообложения – в размере 10% от скрытых доходов, но не менее 40 тыс. руб.
Если же у налогового органа есть возможность определить размер неуплаченных налогов от деятельности через ОП, то организацию привлекут к ответственности по ст. 122 НК РФ за неполную уплату налогов.
Поэтому если организация все налоги по деятельности ОП уплатила в полном объеме, то у налоговых органов нет оснований применять штраф по п.2 ст.116 НК РФ, ведь у общества нет сокрытого от налогообложения дохода.