Как использовать налоговые оговорки. Какие формулировки допустимы.

Налоговая оговорка стороны включают в договор, чтобы предотвратить финансовые потери в виде штрафов, пеней или налоговых доначислений по вине контрагента.

К примеру, можно предусмотреть пункт о компенсации потерь, которые могут возникнуть в связи с наступлением заранее оговоренных в договоре обстоятельств (ст. 406.1 ГК РФ). Также в договоре можно учесть положения, касающиеся заверения об обстоятельствах, которые будут регламентировать процедуру возмещения потерь, возникших по причине недостоверности представленных сведений одной из сторон (ст. 431.2 ГК РФ). Включение такой оговорки в договор помогает подстраховаться от убытков, понесенных по вине другой стороны сделки.

В налоговой оговорке четко пропишите обстоятельства, при которых нужно возмещать убытки, так как например формально информационные письма ИФНС о несформированном источнике для вычета по НДС не являются частью мероприятий налогового контроля. Однако если их прописать условием для признания убытков, то покупатели смогут требовать возместить свои потери на основании таких писем и сданной уточненной НДС-декларации "к уплате"

В обосновании, а также во вложении к письму представлены примеры таких налоговых оговорок.

Обоснование

В самом общем виде налоговую оговорку можно сформулировать так: "Каждая из сторон самостоятельно и за свой счет уплачивает все налоги и сборы, которые она обязана уплачивать в связи с настоящей сделкой согласно законодательству о налогах и сборах".

Но при необходимости вы можете определить обязанности и гарантии сторон более детально (см., например, типовую форму договора).

Например, в договор вы можете включить следующие оговорки:

• о косвенных налогах, в первую очередь об НДС;
• о разграничении обязанностей сторон по уплате налогов;
• об удержании налога налоговым агентом;
• о гарантиях соблюдения законодательства;
• о возмещении потерь по налогам и соответствующим пеням, штрафам.

Оговорка о гарантиях соблюдения законодательства РФ

Вы можете предусмотреть гарантии, касающиеся исполнения законодательства о налогах и сборах и о бухучете, а также иные гарантии (например, гарантии наличия у поставщика необходимых разрешений, лицензий, сертификатов соответствия и т.п.).

Это не значит, что, положившись на гарантии, вы можете совсем не проверять контрагента, но это может облегчить возмещение потерь, возникших из-за нарушения гарантий. Условие о возмещении вы также можете включить в договор.

Пример оговорки о гарантиях контрагентов Исполнитель гарантирует, что на момент заключения настоящего договора, а также в течение всего срока его действия он: своевременно и в полном объеме уплачивает налоги, сборы и страховые взносы; ведет налоговый учет и составляет налоговую отчетность в соответствии с законодательством о налогах и сборах, своевременно и в полном объеме представляет налоговую отчетность; ведет бухгалтерский учет, составляет и представляет бухгалтерскую отчетность в соответствии с законодательством РФ и нормативными правовыми актами по бухгалтерскому учету; не допускает искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов) и объектах налогообложения в первичных документах, бухгалтерском и налоговом учете, в бухгалтерской и налоговой отчетности.

Оговорка о возмещении потерь по налогам, пеням и штрафам

Цель такой оговорки - упростить возможность взыскать в суде тот ущерб (доначисленные налоги и соответствующие пени, штрафы), который у вас возникает из-за ненадлежащего выполнения контрагентом своих обязанностей (ст. ст. 406.1, 431.2 ГК РФ).

 

Пример налоговой оговорки о возмещении ущерба в виде налоговой задолженности, пеней и штрафов, которые возникли из-за поставщика Поставщик обязуется возместить покупателю НДС, пени и штрафы, доначисленные покупателю налоговым органом, а также прочие убытки, если такие доначисления и убытки обусловлены любой из следующих причин: нарушение гарантий (п. 8.4 настоящего договора) о надлежащем исполнении обязанностей, предусмотренных налоговым законодательством; ненадлежащее (несвоевременное) оформление поставщиком счетов-фактур и (или) первичных учетных и (или) иных документов при исполнении настоящего договора; ненадлежащее (несвоевременное) отражение счетов-фактур в декларации по НДС, представляемой поставщиком в налоговые органы, и (или) в книге продаж. Возместить покупателю указанные потери поставщик должен в течение 30 календарных дней со дня предъявления покупателем претензии.

Четко пропишите обстоятельства, при которых нужно возмещать убытки

При включении в договор налоговой оговорки очень важно указать, наступление какого события позволит покупателю или заказчику требовать возмещения убытков с продавца. В частности, это могут быть:

- информационное письмо ИФНС о наличии несформированного источника НДС и копия уточненной НДС-декларации с отметкой налогового органа о принятии;

- акт камеральной или выездной проверки;

- решение по результатам камеральной или выездной проверки;

- вступившее в силу решение по результатам проверки;

- вступившее в силу решение суда по спору покупателя с ИФНС.

Работу с налоговыми разрывами инспекторы ведут таким образом, что до составления акта они предлагают покупателям добровольно уточнить налоговые обязательства по спорным поставкам. То есть подать уточненные декларации, исключив из них вычеты, которые вызвали подозрения.

Формально информационные письма ИФНС о несформированном источнике для вычета по НДС не являются частью мероприятий налогового контроля. Однако если их прописать условием для признания убытков, то покупатели смогут требовать возместить свои потери на основании таких писем и сданной уточненной НДС-декларации "к уплате" Постановление АС ЦО от 23.06.2022 N Ф10-1136/2022.

Полагаем, такое условие договора, как право взыскать с продавца убытки в виде НДС и пеней на основании информационного письма ИФНС о налоговом разрыве или протокола рабочей встречи с налоговиками, будут лишать покупателя стимула спорить с утверждениями ИФНС - проще сразу подать уточненку и попросить возместить убытки продавца.

Более выгодным для продавца будет условие о том, что покупатель обратится к нему за возмещением своих потерь как минимум после акта камеральной проверки. Можно прописать, что покупатель попытается оспорить выводы ИФНС как минимум в досудебном порядке - подаст возражения на акт и жалобу в ИФНС.

Менее выгодным для продавца будет условие об отсрочке части оплаты товара, из которой покупатель сможет удержать сумму налоговых потерь за счет неоплаченной стоимости принятого товара в случае претензий ИФНС. В таких случаях за товар, поставляемый с отсрочкой платежа, оплаты можно и не дождаться, и суды поддерживают покупателей-должников (Постановление АС МО от 18.08.2020 N А41-71148/19.