Считается ли ограничением конкуренции при проведении аукциона отбор заявок по стоимости без учета НДС, при этом цена договора заключается по предложенной участником цене согласно 223-ФЗ?
По данному вопросу есть две позиции.
Устанавливая в документах закупки порядок оценки по ценовому критерию, учтите, что сравнивать предложения участников закупки нужно исходя из предложенной ими в заявке цены независимо от того, какую систему налогообложения они применяют. Нельзя предусматривать различные правила сравнения ценовых предложений участников закупки в зависимости от используемой ими системы налогообложения. Так, например, неправомерно для целей оценки заявок вычитать из предложений участников, применяющих общую систему налогообложения, сумму НДС (Письмо ФАС России от 22.08.2018 N АД/66562/18, п. 33 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 3, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 10.11.2021).
При этом встречается и иная позиция. Так, например ранее Минэкономразвития России указывало, что заказчик вправе предусмотреть в положении о закупке такой порядок оценки заявок, который учитывает применяемую участниками закупки систему налогообложения, в том числе путем использования в качестве единого базиса сравнения ценовых предложений участников их предложения без учета НДС (Письмо от 26.05.2016 N Д28и-1372).
Обоснование
На основании вышеизложенного, во исполнение требований части 2 статьи 3 Закона о закупках, при проведении аукциона (и аналогичных процедур закупки) победитель определяется путем сравнения поступивших ценовых предложений и выигравшим признается лицо, предложившее наиболее низкую цену договора (при проведении конкурса (и аналогичных процедур закупки) ценовой критерий также учитывается для определения победителя закупки).
При этом, заказчик не имеет правовых оснований производить какие-либо вычеты из ценовых предложений, применять иные особенности оценки и сопоставления заявок в отношении разных категорий налогоплательщиков.
Таким образом, с лицом, выигравшим торги, заключается договор по цене, предложенной таким участником на условиях, указанных в заявке победителя, документации о закупке. При этом, требования, предъявляемые к участникам закупочной процедуры, применяются в равной степени ко всем участникам закупки и не могут содержать положения, обязывающие победителя закупки заключить договор по результатам закупки по цене меньшей, чем предложена в ходе проведения закупки.
Высший суд: Заказчик не вправе при оценке заявок уменьшить (увеличить) предложенную участником цену договора на сумму НДС.
Обзор судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 10.11.2021):
"...Применение спорного положения... документации... приводит к увеличению размера цены, предложенной участником закупки, применяющим упрощенную систему налогообложения, помимо его воли и вопреки сформированному им ценовому предложению. Это не может не ставить участника, применяющего упрощенную систему налогообложения, в заведомо менее благоприятное положение в сравнении с участниками закупки, использующими общую систему налогообложения, ценовые предложения которых принимаются заказчиком без корректировки в сторону увеличения. Таким образом, преимущество в заключении договора с заказчиком получают те участники закупки, которые являются плательщиками НДС.
Увеличение цены, указанной обществом, на сумму НДС... лишено законных оснований, поскольку участник, применяющий упрощенную систему налогообложения, не может быть понужден к увеличению предложенной им цены на сумму НДС по требованию заказчика. Иное противоречило бы нормам законодательства о налогах и сборах.
<...> Учитывая, что... при сопоставлении ценовых предложений заказчиком были созданы условия, при которых заявке участника, не являющегося плательщиком НДС и предложившего наиболее низкую цену по сравнению с ценой участника, являющегося плательщиком НДС, был присвоен второй итоговый рейтинг и участник, предложивший лучшие условия... не стал победителем... антимонопольный орган пришел к правомерному выводу о нарушении морским портом требований п. 2 ч. 1, ч. 6 ст. 3 Закона N 223-ФЗ..."
Определение Верховного Суда РФ от 23.04.2021 N 307-ЭС20-21065 по делу N А56-75118/2019
При оценке заявок заказчик вправе уменьшить (увеличить) предложенную участником цену договора на сумму НДС, если это предусмотрено документацией о закупке.
Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.10.2020 N Ф07-6762/2020 по делу N А56-98152/2019:
"Заказчик в... Документации предусмотрел, что в цену заявки на участие в закупке не включается НДС...
...Суды... сочли, что указание в извещении сведений о начальной (максимальной) цене договора (цене лота) без учета НДС позволяет обеспечить возможность сопоставления по критерию "цена" заявок участников, использующих разные режимы налогообложения.
<...> Суды также учли экономическое содержание налога на добавленную стоимость, являющегося косвенным налогом, который может быть предъявлен к вычету из бюджета...
Согласно части 6 статьи 3 Закона N 223-ФЗ не допускается... осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке...
...Спорное изъятие (без учета НДС) применяется в равной степени ко всем участникам, использующим тот или иной режим налогообложения. Означенное условие направлено на обеспечение возможности сопоставления по критерию "цена" заявок участников, использующих именно разные режимы налогообложения.
<...> Не доказано, что оспариваемое исключение НДС из цены закупки приводит к ограничению участников закупки... нарушает их права... нарушает принцип равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки".
- Готовое решение: Как учитывается НДС при закупках в рамках Закона N 223-ФЗ (КонсультантПлюс, 2026),
- <Письмо> ФАС России от 22.08.2018 N АД/66562/18 "По вопросу установления требований, к участникам, применяющим различные системы налогообложения (уменьшение или увеличение предложенной максимальной начальной цены на сумму НДС)",
- Путеводитель по спорам в сфере госзаказа: Рассмотрение и оценка заявок на участие в закупке по Закону N 223-ФЗ. Можно ли по Закону N 223-ФЗ при оценке заявок корректировать предложенную цену договора на сумму НДС (КонсультантПлюс, 2026).