Возможно ли дистанционное подписание согласий на обработку персональных данных? Достаточно ли скан-копии согласия, которое соискатель направит со своего телефона или электронной почты, позволяющих достоверно определить, кто отправитель скан-копии?
Согласие субъекта персональных данных или его представителя может быть дано в любой форме, позволяющей подтвердить факт его получения оператором, если иное не установлено федеральным законом (ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ "О персональных данных", далее — Закон о персональных данных).
В случаях, когда федеральным законом требуется письменная форма согласия (например, при обработке специальных или биометрических персональных данных, передаче третьим лицам и др.), оно должно быть оформлено отдельно от иных документов и содержать все сведения, предусмотренные ч. 4 ст. 9 Закона о персональных данных.
Если законодательство не требует именно письменной формы с собственноручной подписью, допустимо получение согласия посредством скан-копии, направленной с электронной почты или телефона, позволяющих достоверно идентифицировать отправителя (ч. 1 ст. 9 Закона о персональных данных; консультации Роскомнадзора).
Получение согласия на обработку персональных данных посредством электронной почты, мессенджера или телефонного разговора влечет необходимость сохранения истории взаимодействия с субъектом персональных данных. В случае, когда законодательство РФ возлагает на оператора обязанность получения согласия субъекта в письменной форме, подтверждением его наличия будет исключительно согласие, содержащее собственноручную подпись субъекта или электронный документ, подписанный в соответствии с Федеральным законом от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи" (ч. 4 ст. 9 Закона N 152-ФЗ).
Обоснование
Касаемо формы согласия, отметим следующее: из положений ч. 1 ст. 9 Закона N 152-ФЗ следует, что согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом. В случаях, предусмотренных федеральным законом, обработка персональных данных осуществляется только с согласия в письменной форме субъекта персональных данных, отвечающего требованиям ч. 4 ст. 9 Закона N 152-ФЗ (в частности, обработка специальных категорий и биометрических персональных данных; при принятии решений, порождающих юридические последствия в отношении субъекта персональных данных или иным образом затрагивающих его права и законные интересы на основании автоматизированной обработки его персональных данных, и др. случаях).
Вместе с тем, независимо от формы (способа) получения согласия субъекта на обработку его персональных данных, в ч. 1 ст. 9 Закона N 152-ФЗ установлено, что решение о предоставлении персональных данных должно приниматься и согласие на их обработку должно даваться субъектом свободно, своей волей и в своем интересе, а также должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным.
Начальной точкой обработки персональных данных является их сбор, под которым с учетом содержания ст. 18 Закона N 152-ФЗ понимается процесс получения персональных данных оператором непосредственно от субъекта персональных данных либо иного лица (представителя и др.) для совершения дальнейших действий (операций) с ними в соответствии с заранее определенными целями. Указанный подход подтверждается и позицией Минцифры России, согласно которой в целях толкования под сбором персональных данных можно понимать документально оформленную процедуру получения оператором от субъекта его персональных данных для их последующей обработки в соответствии с заявленными целями сбора.
То есть, если речь идет о предоставлении персональных данных непосредственно субъектом, в том числе путем их направления в адрес оператора посредством функционала сайта в сети "Интернет", электронной почты или мессенджера, то указанное может являться подтверждением наличия согласия на их обработку (конклюдентные действия), в частности, в целях заключения и исполнения договора. Однако, поскольку ч. 3 ст. 9 Закона N 152-ФЗ обязанность предоставить доказательство получения согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных или доказательство наличия предусмотренных условий (оснований) возлагается на оператора, то при наличии предусмотренных п.п. 2-11 ч. 1 ст. 6, ч. 2 ст. 10, ч. 2 ст. 11 Закона N 152-ФЗ оснований обязанностью оператора будет предоставить соответствующее обоснование обработки персональных данных, например в силу закона, договорных обязательств и т.д. Если же условием обработки является исключительно согласие субъекта, то оператору необходимо обеспечить возможность в дальнейшем предоставить соответствующее подтверждение того, что такое согласие действительно было дано субъектом. В частности, в случае получения согласия посредством функционала сайта в сети "Интернет" такая возможность достигается хранением лог-файлов, представляющих собой журнал автоматического ведения учета системной информации о работе сервера и информацию о действиях пользователей. Получение согласия на обработку персональных данных посредством электронной почты, мессенджера или телефонного разговора влечет необходимость сохранения истории взаимодействия с субъектом персональных данных. В случае, когда законодательство РФ возлагает на оператора обязанность получения согласия субъекта в письменной форме, подтверждением его наличия будет исключительно согласие, содержащее собственноручную подпись субъекта или электронный документ, подписанный в соответствии с Федеральным законом от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи" (ч. 4 ст. 9 Закона N 152-ФЗ).
Но также стоит обратить внимание на следующие разъяснения: Роскомнадзор неоднократно высказывал позицию, что передача персональных данных по незащищенным каналам связи Законом N 152-ФЗ не запрещена.
Однако надлежит учитывать, что в силу ч. 1 ст. 19 Закона N 152-ФЗ оператор при обработке персональных данных обязан принимать необходимые правовые, организационные и технические меры или обеспечивать их принятие для защиты персональных данных от неправомерного или случайного доступа к ним, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, предоставления, распространения персональных данных, а также от иных неправомерных действий в отношении персональных данных.
Обеспечение безопасности персональных данных в информационных системах достигается в том числе с применением организационных и технических мер по обеспечению безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных, необходимых для выполнения требований к защите персональных данных, исполнение которых обеспечивает установленные Правительством РФ уровни защищенности персональных данных (ч. 2 ст. 19 Закона N 152-ФЗ).
Приказом ФСТЭК России от 18 февраля 2013 г. N 21 (далее - Приказ N 21) утверждены Состав и содержание организационных и технических мер по обеспечению безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных, в силу которых оператор персональных данных при передаче (подготовке передачи) персональных данных по электронной почте выполняет следующие меры безопасности персональных данных:
- антивирусная защита - мера безопасности АВЗ.1;
- защита информационной системы, ее средств, систем связи и передачи данных - мера безопасности ЗИС.3 "Обеспечение защиты персональных данных от раскрытия, модификации и навязывания (ввода ложной информации) при ее передаче (подготовке к передаче) по каналам связи, имеющим выход за пределы контролируемой зоны, в том числе беспроводным каналам связи";
- обеспечение целостности информационной системы и персональных данных - мера безопасности ОЦЛ.4 "Обнаружение и реагирование на поступление в ИСПДн незапрашиваемых электронных сообщений (писем, документов) и иной информации, не относящихся к функционированию ИСПДн (защита от спама)".
Реализация базовой меры ЗИС.3 обеспечивается путем защиты каналов связи от несанкционированного физического доступа (подключения) к ним и (или) применения с использованием сертифицированных ФСБ России СКЗИ (средства криптографической защиты информации) в соответствии с Инструкцией об организации и обеспечении безопасности хранения, обработки и передачи по каналам связи с использованием средств криптографической защиты информации с ограниченным доступом, не содержащей сведений, составляющих государственную тайну, утвержденной Приказом ФАПСИ от 13 июня 2001 г. N 152.