Какие есть маркеры у взаимозависимых компаний? Как избежать лишнего внимания со стороны налоговой службы?

Взаимозависимые лица - это организации и физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия их сделок (ст. 105.1 НК РФ).

Взаимозависимость возникает из-за участия в уставном капитале, наличия полномочий по назначению руководства фирмы, должностного подчинения или семейных связей. Перечень ситуаций, когда лица будут взаимозависимы, есть в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. В других случаях признать взаимозависимость могут суд или сами лица, считающие себя таковыми (ст. 105.1 НК РФ).

К обстоятельствам, которые может учесть суд, можно отнести совпадение трудовых ресурсов компаний, перезаключение договоров на заинтересованных лиц, первоначальное участие в составе учредителей одних и тех же лиц, родственные связи (помимо тех, что указаны в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ), заключение гражданско-правовых договоров вместо трудовых и иные способы.

 

Законодательно закрепленная классификация взаимозависимости и практика ее реализации позволили в науке и практике выделить стандартную и нестандартную (Обзор практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.1 и ст. 269 НК РФ) взаимозависимость. Признаки стандартной (формальной) взаимозависимости  установлены п. 2 ст. 105.1 НК РФ.

 

Признаки нестандартной взаимозависимости формируются практикой налоговых и судебных органов (так как законодатель перечень критериев взаимозависимости оставил открытым). Среди устоявшихся признаков следует выделить: общий IP-адрес контрагентов; счета контрагентов находятся в одном банке, контрагенты зарегистрированы по одному адресу и (или) физически расположены в одном офисе; общие бухгалтерские и (или) кадровые службы; использование одного и того же имущества; родственные связи сотрудников и т.д.

Любые доходы, которые были недополучены из-за особых условий сделки между взаимозависимыми лицами, надо учесть при налогообложении. Если этого не сделать, при проверке инспекция может расценить это как получение необоснованной налоговой выгоды (ст. 54.1 НК РФ).

Тем не менее взаимозависимость не всегда свидетельствует о получении необоснованной налоговой выгоды - налоговым органам недостаточно выявить и установить взаимозависимость, необходимо доказать необоснованность получения выгоды.

Налоговые доначисления и уплата налоговой недоимки возможны в случаях, если: налогоплательщик не может доказать обоснованность получения налоговой выгоды; налоговые органы доказали, что действия взаимозависимых лиц имели целью неуплату (неполную уплату) налогов и (или) зачет (возврат) суммы налога (т.е. действия налогоплательщиков противоречат требованиям п. 1 ст. 54.1 НК РФ).

 

Обоснование

Что такое взаимозависимость

Взаимозависимые лица - это лица, которые в силу особенностей своих отношений могут оказывать влияние (п. 1 ст. 105.1 НК РФ):

• на условия сделок;
• результаты сделок;
• экономические результаты деятельности.

Одно лицо может влиять на другое, если участвует в капитале других лиц по соглашению или имеет возможность иным способом влиять на решения, принимаемые другими лицами. Это влияние может оказывать одно лицо непосредственно и самостоятельно, а также совместно со взаимозависимыми лицами.

Взаимозависимость лиц может устанавливаться:

• в силу положений Налогового кодекса РФ (на основании критериев взаимозависимости);
• самостоятельно (п. 6 ст. 105.1 НК РФ);
• по решению суда (п. 7 ст. 105.1 НК РФ).

По нашему мнению, суд может признать лица взаимозависимыми, учитывая возможности влиять на принятие решения или на результаты сделок. К обстоятельствам, которые может учесть суд, можно отнести совпадение трудовых ресурсов компаний, перезаключение договоров на заинтересованных лиц, первоначальное участие в составе учредителей одних и тех же лиц, родственные связи (помимо тех, что указаны в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ), заключение гражданско-правовых договоров вместо трудовых и иные способы.

 

По каким критериям определяется взаимозависимость

Взаимозависимыми могут признаваться любые физические и юридические лица, если соблюдаются определенные критерии (п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Взаимозависимые физические лица:

• одно физлицо подчиняется другому по должностному положению (пп. 10 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
• физлицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный (далее - физлицо и родственники) (пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Взаимозависимые физическое лицо и организация:

• доля прямого и (или) косвенного участия физлица в организации составляет более 25% (пп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Взаимозависимые физические лица и (или) организации:

• доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50% (пп. 9 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Взаимозависимые организации:

• доля прямого и (или) косвенного участия одной организации в другой составляет более 25% (пп. 1 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
• доля прямого и (или) косвенного участия одного и того же лица в каждой организации составляет более 25% (пп. 3 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
• решением одного и того же лица (для физических лиц только совместно с его родственниками) назначены или избраны:

- единоличные исполнительные органы организаций;

- не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) организаций (пп. 5 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);

• одни и те же физлица совместно с родственниками составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) организаций (пп. 6 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
• полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо (пп. 8 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
• физлицо, которое имеет долю прямого и (или) косвенного участия в одной организации более 25% или назначает (совместно с родственниками) единоличный исполнительный орган этой организации либо назначает не менее 50% коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета), является родственником физлица, у которого такая же доля участия или такие же полномочия по отношению к другой организации (пп. 12 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
• контролируемые иностранные компании имеют одно и то же контролирующее лицо (пп. 14 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Кроме того, определены критерии, по которым признаются взаимозависимыми с организацией любые лица как физические, так и юридические:

• лицо (юридические лица и физические лица совместно с родственниками) имеет полномочия по назначению (избранию):

- единоличного исполнительного органа организации;

- не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа организации или совета директоров (наблюдательного совета) (пп. 4 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);

• лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа организации (пп. 7 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
• лицо признается контролирующим лицом, а организация - контролируемой иностранной компанией (пп. 13 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

 

В каких случаях лица не признаются взаимозависимыми

Законодательно прямо установлены два основания, по которым лица не могут признаваться взаимозависимыми:

• если осуществляется влияние на условия и результаты сделок по экономическим причинам, например из-за преимущественного положения на рынке или иного подобного обстоятельства (п. 4 ст. 105.1 НК РФ);
• если есть непосредственное прямое и (или) косвенное участие РФ, субъектов РФ, муниципальных образований или федеральной территории "Сириус" в российских организациях (п. 5 ст. 105.1 НК РФ).

При этом они могут быть признаны взаимозависимыми по общим основаниям.

 

Налоговые последствия для взаимозависимых лиц

Взаимозависимость лиц имеет налоговые последствия по отдельным налогам. Рассмотрим основные из них.

1. Сделки между взаимозависимыми лицами могут признаваться контролируемыми.
2. Взаимозависимость лиц учитывают налоговые органы, проверяя получение необоснованной налоговой выгоды в рамках ст. 54.1 НК РФ.
3. Необходимо восстановить амортизационную премию, если взаимозависимому лицу реализовано основное средство, а с момента введения его в эксплуатацию прошло менее пяти лет (п. 9 ст. 258 НК РФ).
4. Возникает доход по НДФЛ в части материальной выгоды от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами, полученными от взаимозависимой организации или ИП, а также от организации или ИП, которые признаны взаимозависимыми по отношению к работодателю физлица (пп. 1 п. 1 ст. 212 НК РФ).
5. Необходимо уплатить НДФЛ с материальной выгоды от приобретения товаров (работ, услуг), цифровой валюты, цифровых финансовых активов, цифровых прав, включающих одновременно цифровые финансовые активы и утилитарные цифровые права, по заниженным ценам у взаимозависимых лиц (пп. 2 п. 1 ст. 212 НК РФ).
6. Нельзя использовать имущественный налоговый вычет по НДФЛ при приобретении у взаимозависимого физлица жилого дома, квартиры, комнаты или доли (долей) в них (п. 5 ст. 220 НК РФ).
7. Если по сделкам с взаимозависимыми лицами применяются не рыночные цены, вы можете провести самостоятельно корректировку, чтобы избежать занижения налогов (завышение убытка) (п. 6 ст. 105.3 НК РФ).

По вопросу самостоятельных корректировок ФНС России в Письме от 11.03.2015 N ЕД-4-13/3833@ пояснила: во избежание привлечения к ответственности по п. 1 ст. 129.3 НК РФ налогоплательщик может самостоятельно скорректировать налоговые обязательства по сделкам с взаимозависимыми лицами, если цены не соответствуют рыночным.

Стоит отметить, что указанная в Письме ФНС России ст. 129.3 НК РФ относится к контролируемым сделкам. При этом заметим, что штрафные санкции не применялись к контролируемым сделкам, доходы и (или) расходы по которым были признаны для целей налогообложения прибыли с 1 января 2022 г. по 31 декабря 2023 г. включительно, независимо от даты заключения договора (п. 1.1 ст. 129.3 НК РФ).

8. С зависимой компании налоговый орган вправе взыскать недоимку, выявленную в ходе налоговой проверки и числящуюся более трех месяцев на условиях и в порядке, установленных п. 2 ст. 45 НК РФ. Такое взыскание проводится в судебном порядке.

 

Доначисление налога на прибыль признают неправомерным, если в совокупности выполняются следующие условия:

• каждое лицо осуществляло деятельность самостоятельно (имеет свой штат работников, отдельную материальную базу и т.п.), а не как единое предприятие
• выполняются условия для применения спецрежима

 

Судебная практика в пользу Организации

П. 4 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 НК РФ в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства (утв. Президиумом ВС РФ 04.07.2018)

Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 11.10.2024 N Ф06-7998/2024 по делу N А12-6833/2023

Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 29.01.2024 N Ф06-12550/2023 по делу N А65-5290/2023

Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 31.01.2023 N Ф07-22388/2022 по делу N А13-18889/2017

Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.09.2022 N Ф08-6363/2022 по делу N А32-17584/2021

 

Доначисление налога на прибыль признают правомерным, если не соблюдены условия, указанные выше

Например, когда доказано, что взаимозависимые лица вели деятельность как единое предприятие (общие трудовые и материальные ресурсы, одинаковый вид деятельности и т.п.) и целью дробления была минимизация налоговых обязательств

 

Судебная практика в пользу Налогового органа

П. 4 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 НК РФ в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства (утв. Президиумом ВС РФ 04.07.2018)

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.11.2024 N Ф09-5070/23 по делу N А50-22301/2022

Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 01.08.2024 N Ф03-2861/2024 по делу N А51-9109/2022

Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 31.08.2023 N Ф03-3442/2023 по делу N А04-9413/2022

Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.01.2022 N Ф04-8425/2021 по делу N А81-5061/2020

Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 31.03.2021 N Ф01-812/2021 по делу N А11-2223/2017

Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.01.2020 N Ф07-16967/2019 по делу N А13-18218/2017