При досрочном выходе из отпуска по уходу за ребенком на неполный рабочий день за работником сохраняется право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет (ч. 3 ст. 256 ТК РФ, ч. 1, 2 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ).
ТК РФ не установлено, на какое время должна быть уменьшена продолжительность рабочего дня (смены), чтобы указанный режим можно было отнести к режиму неполного рабочего времени (Определение ВАС РФ от 11.04.2013 N ВАС-4041/13 по делу N А21-620/2012).
Если сократить рабочее время на один час в день и менее, то есть риск, что ФСС откажется возмещать пособие по уходу за ребенком (Письмо ФСС РФ от 22.03.2010 N 02-03-13/08-2498, Определение КС РФ от 28.02.2017 N 329-О). Если пособие по уходу за ребенком не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника, то это свидетельствует о злоупотреблении правом в целях предоставления работнику дополнительного материального обеспечения, возмещаемого за счет средств фонда (Определение ВС РФ от 18.07.2017 N 307-КГ17-1728 по делу N А13-2070/2016, Постановление АС Уральского округа от 14.08.2017 N Ф09-2710/17 по делу N А50П-505/2016).
Также в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 12.12.2018 N Ф05-19953/2018 по делу N А40-131349/2018 с учетом обстоятельств дела Фонд указывал на то, что сокращение рабочего времени на один час в день не может расцениваться как мера, необходимая для продолжения осуществления ухода за ребенком, повлекшая утрату заработка.
Продолжительность сокращения рабочего дня должна оцениваться судами с точки зрения возможности застрахованного лица продолжать осуществлять уход за ребенком (Постановление АС Уральского округа от 19.06.2019 N Ф09-3476/19 по делу N А76-31312/2018).
Так, если рабочее время сокращено незначительно, но при этом сотрудник осуществляет трудовую деятельность из дома, то суд может встать на сторону работодателя и признать законным выплату пособия по уходу за ребенком, поскольку в данном случае работник может осуществлять полноценный уход за детьми (Постановления АС Уральского округа от 07.06.2019 N Ф09-2576/19 по делу N А76-38436/2018, АС Северо-Западного округа от 23.07.2019 N Ф07-7453/2019 по делу N А56-126601/2018).
Таким образом, хотя законодательством и не предусмотрено ограничений по продолжительности неполного рабочего времени во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком, при этом право на пособие сохраняется за работником только при условии, что он сам осуществляет уход за ребенком и при этом у него достаточно времени для такого ухода. Рекомендуем уточнить в своем отделении ФСС, на сколько нужно уменьшить рабочий день работника, чтобы работодателю не отказали в зачете расходов на выплату пособия по уходу за ребенком.
Подробнее о том, как складывается судебная практика и какие изменения готовят чиновники, читайте в Обзоре «Свежая практика споров с ФСС о выплате пособия по уходу за ребенком при неполном рабочем дне» (КонсультантПлюс, 2019).
Учитывая приводимые в судах аргументы ФСС, вероятность претензий можно будет считать гарантированно низкой, если неполный рабочий день станет меньше обычного 8-часового на 3,5-4 часа. То есть на 40% и более.
На заметку: может ли работодатель отказать работнице в отпуске по уходу за ребенком в выходе на работу на неполное рабочее время, читайте в обзоре на нашем сайте.
Полный текст документа смотрите в СПС КонсультантПлюс